0-07 - ПОДАРОК ПОДПИСЧИКАМ ЖУРНАЛА «ЮРИСТ КОМПАНИИ Все подписчики журнала «Юрист

Info iconThis preview shows pages 1–3. Sign up to view the full content.

View Full Document Right Arrow Icon

Info iconThis preview has intentionally blurred sections. Sign up to view the full version.

View Full DocumentRight Arrow Icon
This is the end of the preview. Sign up to access the rest of the document.

Unformatted text preview: ПОДАРОК ПОДПИСЧИКАМ ЖУРНАЛА «ЮРИСТ КОМПАНИИ» Все подписчики журнала «Юрист компании» получат книгу «100 решающих аргументов в хозяйственном споре ‘2008». Эта книга – результат исчерпывающего анализа правоприменительной практики по самым актуальным сделкам: поставке, аренде, посредническим сделкам, перевозке, займам, кредитам и др. Быстрая подписка по тел.: (495) 785-01-13, 775-77-65 (Москва) (812) 449-70-65, 449-70-55 (Санкт-Петербург) oblojka.indd 1 05.04.2007 13:29:46 Алексей Стариков, издатель журнала «Юрист компании» Юрист компании – ключевая фигура профессии Юрист компании не может позволить себе разбираться только в налоговом или только в трудовом праве. Он в состоянии решить любую из широкого спектра правовых проблем, возникающих в действующей компании. Более того, большинство этих проблем юрист предвидит и предотвращает. Юрист компании находит общий язык со всеми другими отделами и службами организации. Ему удается настоять на своем, работая с самым сложным клиентом – начальником, убежденным в своей врожденной правовой грамотности. Юрист компании одинаково уверенно чувствует себя в комнате для переговоров, в судебном заседании, в кабинете налогового инспектора. В его арсенале стройная система из десятка кодексов, сотен законов, тысячи судебных решений. Железная логика, безупречная аргументация, блестящая речь. 01-05soder.indd 1 04.04.2007 17:27:45 « Юр ист ко мп ан и и » «Юрист компании» – новый ежемесячный профессиональный журнал для современного юриста. Для вас. Содержание ЖУРНАЛ «ЮРИСТ КОМПАНИИ» Журнал зарегистрирован Федеральной службой по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия. Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-27176 от 16 февраля 2007 года Учредитель: ЗАО «Актион-Медиа» Д ЛЯ НАЧА ЛА 6 АДРЕС РЕДАКЦИИ: 127015, Москва, ул. Бол. Новодмитровская, д. 23, стр. 5 Тел/факс: (495) 788-53-14 Е-mail: [email protected] Интернет: www.lawyercom.ru ИЗДАТЕЛЬ: Алексей Стариков ГЛАВНЫЙ РЕДАКТОР: Дмитрий Алексин ОТДЕЛ ПОДПИСКИ: (495) 785-01-13, 775-77-65, 785-01-18 ОТДЕЛ РЕКЛАМЫ: (495) 775-86-00 ОТДЕЛ РАСПРОСТРАНЕНИЯ: (495) 783-59-84 МЕНЕДЖЕР ПО ПЕЧАТИ: Надежда Устинова ПОДПИСНЫЕ ИНДЕКСЫ: 36980, 24613 Подписано в печать 04.04.07 Тираж 16 690 экз. Заказ № 853 Отпечатано в ООО «Немецкая фабрика печати» 127254, Москва, ул. Добролюбова, д. 2, стр. 1 © ЗАО «Актион-Медиа» Полное или частичное воспроизведение или размножение каким-либо способом (в том числе в сети интернет) материалов, опубликованных в настоящем издании, допускается только с письменного разрешения редакции. Пять новых тем для размышления Результаты выездных налоговых проверок будут оформлять поновому. Реорганизация не поможет сократить штат. Появились обновленные правила проверок санитарного законодательства. Проверять соблюдение «антиотмывочного» законодательства будут по новым правилам. Минфин предупреждает: товарообменные операции опасны для вычетов по НДС Деловые события В новом законе «О защите конкуренции» есть неясности, которые ФАС использует для давления на компании. Четвертая часть ГК РФ упростит защиту исключительных прав на товарный знак Расскажите коллегам «Политинформация» от юриста компании для коммерческого директора, главного бухгалтера и директора по персоналу 10 12 ПО ДЕЛУ Договорная работа 14 Безопасная аренда офиса. Что зависит от юриста компании Советы по ведению переговоров с арендодателями. Ключевые условия договора аренды и варианты решения проблем. Как призвать арендодателя к ответу за недостатки помещения 20 Неочевидные, но существенные правила составления доверенностей Какие полномочия нельзя передать представителю. Что важнее для юридической силы доверенности: подпись или печать. Как обойти подводные камни делегирования полномочий 26 Как санкционировать субаренду и не навредить интересам компании Что следует учесть, выдавая согласие на субаренду. Как отыграть назад, если контрагенты нарушают права компании. Как бороться с самовольной субарендой 30 Договор франчайзинга. Шпаргалка для тех, кто столкнулся впервые Какие нарушения в оформлении приведут к ничтожности сделки. Какие условия для договора франчайзинга существенны. Примеры дискриминационных условий для пользователя 01-05soder.indd Sec1:2 04.04.2007 17:27:45 34 КРУПНАЯ СДЕЛКА Приобретение недвижимости. Безукоризненная юридическая чистота сделки Правовые проблемы предварительного договора приобретения недвижимости. Как обеспечить безопасность расчетов по сделке. Практические советы по госрегистрации перехода прав на недвижимость Налоги 44 Почему бухгалтерии так нужны необязательные акты об исполнении договор Когда необходим акт об исполнении договора согласно ГК РФ. Каких проблем с налогами позволит избежать необязательный акт. Когда бухгалтерия излишне перестраховывается, требуя акты 48 Как зарегистрировать компанию, не привлекая внимания налоговиков По каким адресам лучше не регистрировать новую компанию. Какие данные о первых лицах компании привлекут внимание налоговиков. ООО – организационно-правовая форма особого налогового риска Трудовые отношения 52 Обходим запреты Трудового кодекса, когда того требуют интересы организации Как платить работнику меньше в период его испытания, не нарушая закон. Как обойти лимит на сверхурочные работы Корпоративные отношения 56 Как реанимировать «бумажный» орган управления акционерным обществом Чем опасны шаблонные учредительные документы. Можно ли обойти процедурные требования закона об АО. Какие органы, перечисленные в уставе, можно безопасно не замечать Конфликты 60 Опасная реклама. Как избежать обвинений в недобросовестной конкуренции « Юр ист ко мп ан и и » Во что может обойтись недобросовестная реклама. Как избежать обвинений в нечестной конкуренции. Что делать, если конфликт дошел до суда 66 Как защитить компанию от потребительского рэкета, если покупатель всегда прав Стоит ли откупаться от агрессивных потребителей-вымогателей. Что важно рассказать менеджерам по продажам об общении с клиентами. Как бороться с нечестными покупателями правовыми способами 3 01-05soder.indd Sec1:3 04.04.2007 17:27:46 Процесс 72 Меры обеспечения иска. Успешная тактика защиты в суде Анализ свежей арбитражной практики в отношении обеспечительных мер. Как обосновать сложности с исполнением судебного акта. Как убедить суд принять меры для предотвращения значительного ущерба Коллизия 78 Полномочия генерального директора хозяйственного общества: срок и действие Что будет, если срок, на который избран гендиректор, истек. Труд руководителя регулируется в том числе и Трудовым кодексом. Может ли генеральный директор работать неопределенный срок Подвиг 84 «Мне было интересно довести разбирательство до Высшего арбитражного суда» О своей тяжбе с налоговиками рассказывает Любовь Подгайская, старший юрисконсульт компании «Метсялиитто Санкт-Петербург» 88 ИНТЕРВЬЮ «Мы ожидаем претензий. Но стараемся, чтобы для компании в целом они были несущественны» Интервью с Джеффри МакГи, главным советником по юридическим вопросам группы компаний «ВымпелКом» Юридический менеджмент 94 Как найти толковых сотрудников Своими ноу-хау делятся юристы компаний Александр Раков, Оксана Ферапонтова и Лев Думчев Ликбез для сослуживцев 96 Исчерпывающе отвечаем на вопросы сослуживцев о материнском капитале К СВЕДЕНИЮ 100 104 109 111 112 Печать на документе. Когда можно не обращать внимания на ее отсутствие? Обзор новых официальных документов Обзор судебной практики Три полезные ссылки для юриста компании Четыре правовых портрета главного бухгалтера 01-05soder.indd Sec1:4 « Юр ист ко мп ан и и » 4 04.04.2007 17:27:48 для начала 6 Результаты выездных налоговых проверок будут оформлять по-новому. Эта и еще четыре новые темы для размышления юристу компании Юридический форум: ключевые изменения российского законодательства. О чем говорили коллеги Правовая «политинформация» от юриста компании. На этот раз для коммерческого директора, главного бухгалтера и директора по персоналу 10 12 01-05soder.indd Sec1:5 04.04.2007 17:27:49 Пять новых тем для размышления ДЛЯ НАЧАЛА Итоги месяца. Пять новых тем для размышления Результаты выездных налоговых проверок будут оформлять по-новому 1 « Юр ист ко мп ан и и » ФНС России выпустила новую редакцию бланков документов, которые налоговики будут использовать при проведении и оформлении результатов налоговых проверок, и инструкций по их заполнению. Документы по новым правилам налоговики должны составлять по проверкам, начатым после 31 декабря 2006 года. В связи с поправками, которые Федеральный закон от 27.07.06 № 137-ФЗ внес в Налоговый кодекс, изменились формы решения о проведении выездной проверки и акта выездной проверки. Кроме того, появилась доселе не существовавшая форма акта, который необходимо составить, если налоговики в ходе камеральной проверки обнаружат нарушения и захотят оштрафовать компанию за них. Помимо этого, налоговики установили перечень оснований, по которым они будут продлять налоговые проверки. Напомним, что налоговую проверку по основаниям, установленным ФНС России, можно продлить с двух месяцев до четырех, а в исключительных случаях – шести месяцев (п. 6 ст. 89 НК РФ). Налоговики воспользовались воим правом и установили перечень поводов для продления проверки. В перечень попали такие пункты, как проверка крупнейшего налогоплательщика, форс-мажорные обстоятельства на территории проверки, проверяемый не в установленный срок не представил документы для проверки и т. д. К сожалению, перечень сделали открытым и он завершается пунктом «и иные обстоятельства». Из документа также стало понятно, как по новым правилам кодекса инспекторы будут истребовать документы о налогоплательщике у его контрагентов. Для этого инспекция, контролирующая компанию, должна направить поручения в налоговый орган, где на учете состоит налогоплательщик, у которого, по мнению инспекторов, могут находиться интересующие их бумаги и сведения. Приказ применим к проверкам, начатым после 31 декабря 2006 года. Источник: приказ ФНС России от 25.12.06 № САЭ-306/892 (зарегистрирован Минюстом России 20.02.07 № 8991) 6 06-9_5Tem.indd 6 04.04.2007 17:29:41 ФРАЗА МЕСЯЦА «Если начать огульно применять статью 169 ГК РФ, то вера в стабильность договоров будет подорвана» Антон Иванов, председатель ВАС РФ Реорганизация не поможет сократить штат 2 3 06-9_5Tem.indd 7 По мнению Роструда, реорганизация компании сама по себе не влечет за собой сокращение штата и увольнение работников (ст. 75 Трудового кодекса). Если должности в штатном расписании реорганизованной компании не изменились, то оснований для расторжения трудовых договоров с сотрудниками нет. Всех сотрудников нужно письменно уведомить о будущих изменениях за два месяца (ст. 74 ТК РФ). А затем оформить с ними дополнительные соглашения к трудовым договорам. Если реорганизация будет совмещена с сокращением штата, сотрудников нужно уведомить о предстоящем увольнении не менее чем за два месяца, предложить им другие вакантные должности и т. д. (ст. 180 ТК РФ), соблюсти преимущественное право на работу в новой компании и т. д. Источник: письмо Роструда от 05.02.07 № 276-6-0 Появились обновленные правила проверок санитарного законодательства Минздравсоцразвития обновило правила, по которым Роспотребнадзор проверяет компании на предмет соблюдения санитарного законодательства. Документ, который пришел на смену приказу Минздрава от 17.07.02 № 228, получил название административного регламента. Большая часть изменений посвящена тому, что прядок привели в соответствие с Федеральным законом от 08.08.01 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Однако есть и более существенные новшества. Так, в документе приведен новый перечень оснований, по которым проверку могут продлить еще на один месяц. Например, если объект надзора является источником вредных воздействий на здоровье человека (шум, вибрация, радиация и иные физические и химические Пять новых тем для размышления « Юр ист ко мп ан и и » 7 04.04.2007 17:29:42 ДЛЯ НАЧАЛА Пять новых тем для размышления ДЛЯ НАЧАЛА факторы), если перечень вредных факторов и путей их воздействия неизвестен, а также при аварийных ситуациях и массовых заболеваниях. Кроме того, появилось положение о том, что плановые проверки Роспотребназдор обязан проводить одновременно с плановыми проверками законодательства о защите прав потребителей, а также правил продажи отдельных видов товаров, работ, услуг. Новая редакция документа действует с 4 марта 2007 года. Источник: приказ Минздравсоцразвития России от 24.01.07 № 62 (зарегистрирован Минюстом России 12.02.07 № 8931) Проверять соблюдение «антиотмывочного» законодательства будут по новым правилам 4 Росфинмониторинг разработал новую версию порядка контроля за соблюдением законодательства о противодействии легализации преступных доходов в компаниях, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы. Это лизинговые компании, ломбарды, игорные и риэлторские компании. Новый документ, в частности, более подробно расписывает порядок проведения камеральных и выездных проверок. Например, в нем установлено, что при камераль- ной проверке компания должна представлять в финансовую разведку запрошенные документы в семидневный срок. А выездная проверка должна продолжаться не более 30 дней. Документ вступил в силу со 2 апреля 2007 года. С этой же даты утратила силу прежнаяя версия порядка, которая была утверждена приказом Комитета по финансовому мониторингу РФ от 16.06.03 № 73. Источник: Минфин России от 26.12.06 № 183н (зарегистрирован Минюстом России 14.03.07 № 9109) Моя главная проблема месяца… Людмила Французова, начальник юридического отдела ЗАО «Компания “Информационная индустрия”»: 06-9_5Tem.indd 8 « Юр ист ко мп ан и и » «Переоформление арендных отношений – ежегодная головная боль многих организаций. Ведь большинство предприятий заключает договоры аренды (субаренды) на срок менее года, чтобы избежать государственной регистрации. Между тем многие собственники помещений спешат воспользоваться правом изменить арендную плату. Еще надо обязательно добиться, чтобы в новом договоре было условие о преимущественном праве заключения договора аренды на новый срок. Следует удостовериться, что помещение никому не продано». 8 04.04.2007 17:29:42 5 НДС, фактически оплаченный поставщику по товарообменной операции, нельзя полностью принять к вычету. Покупатель сможет учесть сумму налога лишь в пределах балансовой стоимости переданного имущества. Такой не выгодный для налогоплательщиков вывод финансовое ведомство сделало из нестыковки, которую законодатели допустили, вводя денежную оплату налога при бартерных расчетах (п. 4 ст. 168 НК РФ в редакции Федерального закона от 22.07.05 № 119-ФЗ). Дело в том, что в кодексе осталось старое правило о том, что при натуральных расче- тах вычет возможен только в пределах балансовой стоимости имущества (абз. 2 п. 2 ст. 172 НК РФ). Этим и воспользовались чиновники. Что касается зачета или расчетов ценными бумагами, то проблемы с вычетом не грозят. На этот счет в Налоговом кодексе нет никаких атавизмов, и оплаченный налог можно принимать к вычету в полном объеме. Поэтому до формирования судебной практики зачет будет являться менее рискованным вариантом расчетов, чем мена. Источник: письмо Минфина России от 07.03.07 № 03-07-15/31 Обзор новых документов см. на стр. 104 Люсина Оганесова, ведущий юрисконсульт ООО «Традиции качества»: Виталий Виноградов, корпоративный юрист АКБ «Абсолют банк»: 9 06-9_5Tem.indd 9 04.04.2007 17:29:43 « Юр ист ко мп ан и и » «У меня как у юриста компании, занимающейся алкоголем, главная проблема сейчас – контрафактная и некачественная продукция на алкогольном рынке. Изменения в законодательстве, регулирующем рынок алкогольной продукции, должны были оградить потребителей от поступления в продажу «паленой» продукции. Но на деле произошло все наоборот. Пока добросовестные операторы рынка не имели возможности работать в нормальном режиме, те, кто работает нелегально, могли продолжать заниматься выпуском суррогатной продукции». «Главной проблемой было внесение сведений в ЕГРЮЛ. В какой-то момент в сведения об одной из наших компаний, содержащиеся в реестре юрлиц, вкралась ошибка – в последней выписке из реестра мы обнаружили, что организационно-правовая форма указана неверно. По горячим следам мы подали в налоговую заявление, в котором указали на ошибку. Одновременно подали заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. В нашем случае все прошло гладко и мы получили выписку с верными данными. Но в некоторых случаях регистрирующие органы затягивают процесс». Пять новых тем для размышления ДЛЯ НАЧАЛА Минфин предупреждает: товарообменные операции опасны для вычетов по НДС Деловые события ДЛЯ НАЧАЛА Событие: Организатор: Время и место: Докладчик: «Юридический форум: ключевые изменения российского законодательства» газета The Moscow Times 15 марта, Москва Максим Кульков, партнер компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» В законе «О защите конкуренции» есть неясности, которые ФАС использует для давления на компании Рассматривая новшества закона «О защите конкуренции», Максим Кульков отметил, что на сегодня компании сталкиваются с проблемой, связанной с неясной формулировкой запретов при заключении дистрибьюторских и дилерских договоров (ч. 1 ст. 11 этого закона). Эта статья содержит девять запретов в отношении соглашений, последствия которых могут привести к ограничению конкуренции. Кроме того, вторая часть той же статьи распространяет запреты и на «иные соглашения». Как отметил юрист, избуквального толкования закона можно сделать вывод, что запреты наложены на все встречающиеся на практике условия соглашений. По словам докладчика, правоприменительная практика по упомянутым выше нормам пока не сложилась. «Одним из немногих дел, которое указывает на абсолютный характер запретов, указанных в статье 11, можно назвать дело, возбужденное ФАС против “Нисан”», – сообщил Кульков. Напомним, что в прошлом году ООО «Ниссан Мотор Рус» разослало письмо дилерам, в котором рекомендовало единые цены на техобслуживание и ремонт машин в Москве и Подмосковье. После возбуждения дела и нескольких месяцев разбирательств компания отозвала письмо, а ФАС прекратила дело. По словам докладчика, при этом антимонопольная служба вообще не исследовала вопросы о ценах на аналогичные услуги других производителей и не изучала вопрос, какую долю на рынке занимает компания. Ведущий отметил, что подобные дела, как правило, заканчиваются раскаянием компании, которое антимонопольное ведомство охотно принимает. Другая тенденция, которая наметилась в связи с новым законом о защите конкуренции, связана с желанием антимонопольной службы одновременно использовать нормы статьи 10, устанавливающей ограничения для доминирующих компаний, и статьи 11. В качестве примера, докладчик напомнил дело Sun Interbrew. Дилеры производителя отказали в заключении договоров своим бывшим субдилерам, чем по сути запретили продавать продукцию компании оптом на территории региона, на котором они ранее совместно работали. ФАС обвинила компании в воспрепятствовании доступу на рынок третьим лицам (отказу в заключении договоров; подп. 5 п. 1 ст. 10 закона «О защите конкуренции») и в согласованных действиях (ст. 11). Впоследствии компании удалось отстоять свою позицию. Однако этому во многом способствовала не слишком четко обоснованная позиция антимонопольного органа. По словам докладчика, доказывание согласованности часто является слабым местом в действиях антимонопольного ведомства. 10 10-11_DelovSobyt.indd 10 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 17:31:10 Событие: Организатор: Время и место: Докладчик: «Юридический форум: ключевые изменения российского законодательства» газета The Moscow Times 15 марта, Москва Екатерина Тиллинг, руководитель практики по интеллектуальной собственности компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» Деловые события 11 Четвертая часть ГК РФ упростит защиту исключительных прав на товарный знак Представлявшая четвертую часть Гражданского кодекса Екатерина Тиллинг отметила, что новая часть кодекса «единолично» будет регулировать все стороны защиты интеллектуальной собственности. Тем самым после вступления в силу с 1 января 2008 года эта часть заменит шесть ныне действующих законов в сфере охраны прав на результаты интеллектуальной деятельности: закон «Об авторском праве», «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях происхождения товаров» и т. д. Существенные изменения произойдут в основаниях для отказа в регистрации товарного знака. Так, кодекс делает невозможной регистрацию товарного знака тождественного, например, уже имеющемуся доменному имени. Вместе с тем открытым остался вопрос: будет ли товарный знак в кириллице тождественным доменному имени в латинской транскрипции, например «romashka.ru» и «ромашка.ру». Порядок госрегистрации товарных знаков изменяется незначительно. Как отметила ведущая, наиболее интересных нововведения два. Со следующего года ознакомиться с документами заявки на регистрацию знака сможет любое лицо. При обжаловании решения об отказе в регистрации товарного знака появилась возможность на стадии рассмотрения дела в Палате по патентным спорам внести исправления в сведения, несоответствие которых послужило единственной причиной отказа (п. 2. ст. 1500 ГК РФ). Это могут быть исправления технических ошибок, подача регистрации новым заявителем и т. д. Более четко и полно определены исключительные права на товарный знак и способы их реализации. Например, в кодексе закреплена обязанность лицензиата производить и реализовывать товар надлежащего качества, на котором помещается товарный знак лицензиара. Кроме того, по кодексу (ст. 1489 ГК РФ) лицензиат и лицензиар будут нести солидарную ответственность за качество товара. Что касается защиты прав на товарный знак, по мнению докладчика, есть в кодексе благоприятные изменения. Например, оспорить регистрацию знака в соответствии с кодексом смогут только заинтересованные лица, а не любое лицо, как сейчас. Кроме того, появились такие основания для отмены права на товарный знак, как установленное судом злоупотребление правом и недобросовестная конкуренция. Последний случай может столкнуться с трудностями, поскольку факт недобросовестной конкуренции устанавливается в административном, а не судебном порядке. 10-11_DelovSobyt.indd 11 04.04.2007 17:31:10 « Юр ист ко мп ан и и » ДЛЯ НАЧАЛА Расскажите коллегам ДЛЯ НАЧАЛА Расскажите коллегам о важных изменениях Главному бухгалтеру и коммерческому директору …что старые кассовые аппараты можно без проблем эксплуатировать весь 2007 год Роспром утвердил новый реестр контрольно-кассовой техники, которая считается пригодной для обязательного применения и фискальных целей. К счастью, неприятных сюрпризов документ не несет. Приказ узаконил прежний список моделей допущенной к эксплуатации техники, который до сих пор формировался на основании решений Государственной межведомственной экспертной комиссии по ККМ. Эксплуатировать старые кассовые аппараты можно до 1 января 2008 года. Появление нового документа связано с тем, что три года назад функции по регулированию ККТ передали Федеральному агентству по промышленности (постановление Правительства РФ от 16.06.04 № 285). Однако руки до утверждения нового реестра дошли у агентства только сейчас. Источник: приказ Роспрома 12 Коммерческому директору …что импортную алкогольную продукцию можно перемаркировать, не возвращая на оптовый склад Перемаркировку импортной алкогольной продукции, которую ввезли в РФ по 31 марта 2006 года включительно и маркированной акцизными марками, выданными по 31 декабря 2005 года включительно, можно производить прямо у розничного продавца. Помещать ее на склад, собственник которого имеет лицензию на закупку, хранение и поставки алкогольной продукции или только на ее хранение, не обязательно. Такие выводы следуют из поправок, которые Правительство РФ внесло в свое постановление от 29.06.06 № 398. Изменения вступили в силу с 7 марта 2007 года. Напомним, что перемаркировка алкогольной продукции осуществляется в связи с переходом на акцизные марки нового образца, бланки которых Минэкономразвития России утвердило приказом от 25.01.06 № 12. Источник: постановление Правительства РФ от 03.03.07 № 132 Директору по персоналу …что трудовых мигрантов можно будет отправлять в командировки Утвержден перечень случаев, когда иностранные работники могут выполнять трудовые обязанности вне пределов субъекта РФ, в котором им разрешено работать либо временно проживать. Так, исполнять трудовые обязанности вне субъекта РФ, на территории которого приезжему выдано разрешение на работу, можно, если его отправили в командировку (на срок не более 10 дней в течение действия одного разрешения). Либо если, согласно трудовому договору, работа сотрудника носит разъездной характер (не более 60 дней за период действия одного разрешения). Лимиты для работы вне субъекта, где гастарбайтеру разрешено временно проживать, менее жесткие. При направлении в командировку – 40 календарных дней в течение 12 календарных месяцев. А при разъездном характере работы – 90 дней в течение 12 календарных месяцев. Источник: постановление Правительства РФ от 17.02.07 № 97 « Юр ист ко мп ан и и » от 06.03.07 № 105 12-13_Rasskaz_Koleg.indd 12 04.04.2007 17:32:26 по делу 34 Безукоризненная правовая чистота сделки по приобретению недвижимости. За чем должен проследить юрист компании Опасная реклама. Как избежать обвинений в недобросовестной конкуренции Каждый документ в компании «ВымпелКом» должен иметь визу юриста. Глава юридической службы сотового оператора рассказывает почему 60 88 12-13_Rasskaz_Koleg.indd 13 04.04.2007 17:32:26 Договорная работа ПО ДЕЛУ Наталья Попова, начальник отдела правового обеспечения сделок с недвижимостью юридической компании «Интерцессия» Безопасная аренда офиса. Что зависит от юриста компании В ЭТОЙ СТАТЬЕ Советы по ведению переговоров с арендодателями Ключевые условия договора аренды и варианты решения проблем Как призвать арендодателя к ответу за недостатки помещения 14 14-19_Arenda_Popova.indd 14 « Юр ист ко мп ан и и » Для малых и средних предприятий аренда – фактически единственный доступный способ воспользоваться необходимой для бизнеса недвижимостью. Поэтому в большинстве случаев арендаторам приходится иметь дело с редакцией договора, которую предложил арендодатель. Даже самые жесткие условия такого договора не слишком обременительны, когда у сторон хорошие отношения. Но если ситуация изменится, арендатор сможет рассчитывать лишь на письменные договоренности. Что можно предпринять, чтобы оградить интересы компании от неприятных неожиданностей? Собрать информацию об арендодателе и объекте аренды Прежде чем вступать в переговоры и связывать себя договорными отношениями, необходимо выяснить, с кем вы имеете дело. Это можно сделать неофициально. Тут важно, является ли сдача имущества в аренду основным бизнесом потенциального контрагента либо аренда – это побочный доход. С профессиональными арендодателями проще иметь дело. Им часто приходится сталкиваться с типичными пожеланиями арендаторов, поэтому такие компании готовы идти на разумный компромисс и часто уже выработали приемлемые варианты. 04.04.2007 17:34:16 15 15 14-19_Arenda_Popova.indd 15 04.04.2007 17:34:17 « Юр ист ко мп ан и и » Проверьте наличие подлинного свидетельства о собственности арендодателя либо договора аренды у арендатора пр субаренде. Выясните возможность и условия сдачи объекта в субаренду. Закажите выписку из ЕГРП (регистрационной службы), подтверждающую, что собственником объекта является именно то лицо, с которым вы имеете дело. Увидев ее, вы также сможете удостовериться, что объект аренды не находится в залоге или под арестом (если объект в залоге, то сдавать его в аренду можно только с согласия залогодателя, если он под арестом, то долгосрочный договор аренды не будет зарегистрирован). Получите у арендодателя комплект его учредительных документов, в том числе устав, свидетельство и др. Самостоятельно или обратившись к специалистам, закажите выписку из налоговой инспекции (ЕГРЮЛ), в которой будет указано, кто учредитель и кто директор компании. Если вы будете вкладывать серьезные деньги в ремонт и планируете долгосрочные отношения, закажите более полный правовой анализ юридической чистоты объекта для исключения его возможного изъятия. По общему правилу переход права собственности на недвижимость не затрагивает прав арендатора, однако, если сделка по приобретению недвижимости арендодателем будет признана недействительной, у него не возникнет права собственности, а зна- чит, и права на сдачу объекта в аренду. В этом случае ничтожным будет и заключенный ненадлежащим собственником договор аренды. Выбрать грамотную тактику переговоров Как правило, исходный договор – это вариант, подготовленный арендодателем. Серьезные компании в последнее время предлагают проекты договоров, достаточно грамотно и подробно составленные и сильно ориентированные в пользу арендодателя. На возможность внесения изменений в договор влияют ряд факторов: насколько сильно арендодатель будет заинтересован в заключении договора (это зависит от размера помещения, срока аренды, величины арендной платы, стоимости неотделимых улучшений, конъюнктуры рынка и т. п.); человеческий фактор; аргументированность и настойчивость арендатора и его юристов. Если арендодатель не очень в вас заинтересован, то в первую очередь вносите изменения по принципиальным моментам. Рекомендую поступить следующим образом: – получить проект договора в электронном виде; – не спрашивать, а поставить перед фактом арендодателя, что договор будет смотреть юрист, который подготовит свои замечания; – очно или заочно представить юриста, договориться, с кем ему обсуждать договор; – обменяться координатами; Договорная работа «С профессиональными арендодателями проще иметь дело. Они часто сталкиваются с типичными пожеланиями арендаторов и готовы к компромиссам» ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ «Будьте готовы к тому, что придется где-то согласиться на жесткие условия либо вовсе отказаться от заключения договора» – после этого рекомендуется замкнуть юристов друг с другом, чтобы они смогли согласовать ряд моментов договора самостоятельно. То, что не будет ими согласовано, необходимо вынести на обсуждение на совместной встрече. При этом обсуждать договор следует с тем лицом, которое может принимать решения, иначе это будет напрасная трата времени и сил. Если по каким-либо моментам не удается договориться, переходите к следующим, берите тайм-аут, вырабатывайте компромиссы. Как правило, если вы не первый арендатор у конкретного арендодателя, скользкие моменты уже не раз обсуждались, поэтому какие-то взаимоприемлемые схемы уже были разработаны. Делайте комплименты профессионализму арендодателя и его юристов. При всем этом будьте готовы к тому, что где-то придется уступить и согласиться на жесткие условия либо вовсе отказаться от заключения договора. Внести предложения по уточнению договора Как мы отметили выше, возможности повлиять на формулировку договорных условий у арендатора часто ограничены. Тем не менее стоит максимально использовать те из них, которые все-таки имеются. На что следует обратить внимание в проекте, который предложит потенциальный контрагент? 16 14-19_Arenda_Popova.indd 16 « Юр ист ко мп ан и и » Предмет договора. Обратите внимание на то, чтобы объект аренды был четко индивидуализирован. Это означает, что при аренде отдельных помещений они должны быть все указаны в договоре в соответствии с данными свидетельства о собственности и документами БТИ (экспликация, поэтажный план). Обычно эти документы являются приложениями к договору. Небрежность в формулировке предмета договора может повлечь за собой массу неприятностей. Вплоть до того, что передумавший сдавать имущество арендодатель заявит о том, что договор не является заключенным, и потребует выселения арендатора. Ведь объект аренды – существенное условие договора (п. 3 ст. 607 ГК РФ). Состояние объекта. По итогам осмотра объекта специалистами надо определиться, требуется ли ремонт и какие улучшения придется произвести, чтобы помещение можно было использовать для целей, необходимых вашей компании. В договоре нужно четко прописать, кто и за чей счет должен провести необходимые работы. Будет ли в связи с производством ремонта уменьшена арендная плата на этот период. Не лишним будет прямо в договоре прописать согласие арендатора на производство неотделимых улучшений и указать их стоимость. Как правило, арендодатели указывают, что и отделимые и неотделимые улучшения становятся собственностью арендодателя 04.04.2007 17:34:17 17 14-19_Arenda_Popova.indd 17 04.04.2007 17:34:17 « Юр ист ко мп ан и и » и возмещению не подлежат. Если это жесткое условие, рекомендую по крайней мере указать, что в случае досрочного расторжения договора арендатору компенсируется часть стоимости таких улучшений. Кроме того, если арендодатель не претендует на отделимые улучшения, не лишним будет сразу непосредственно в договоре (или в приложении к нему) определиться с тем, какие именно результаты работ будут считаться отделимыми улучшениями. Это поможет избежать нередких споров о том, являются ли улучшения отделимыми, кому они принадлежат и кто за них должен платить (например, постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного округа от 30.06.06 № А56-10673/2005 и Волго-Вятского округа от 09.12.05 № А29-942/2005-2э). Желательно детально и подробно отразить фактическое состояние помещения в акте приемки-передачи имущества, особенно если в нем есть недостатки. Обязательно опишите состояние помещения. Отметьте элементы, непригодные к эксплуатации или требующие ремонта. Это недостатки помещения. Согласуйте с арендодателем сроки и порядок устранения недостатков или укажите, что вы устраните их сами с отнесением расходов в счет арендной платы. В противном случае ответственность за недостатки объекта аренды ляжет на арендатора и их придется устранять за свой счет. Арендная плата. Как правило, решающее слово, в каком размере и порядке оплачивать пользование имуществом, остается за арендодателем. Арендатору обычно остается решить – соглашаться или нет на предлааемые условия. Но необходимо обратить внимание на порядок расчетов за коммунальные услуги (водо-, тепло- и электроснабжение, вывоз мусора и т. п.). К этой категории условно можно отнести услуги связи. Тут возможно три варианта. 1. Арендатор заключает прямой договор с обслуживающими организациями. Этот способ наиболее беспроблемен с точки зрения бухучета и налогообложения. Но реализовать его весьма сложно с организационной точки зрения. Поэтому на практике им пользуются при весьма продолжительных сроках аренды, да и то не всегда. 2. Арендатор возмещает арендодателю расходы на оплату услуг по перевыставляемым счетам. Данный способ весьма прост и позволяет сделать расчеты сторон максимально прозрачными. Но у него два недостатка. Первый: достаточно длительное время налоговики считали, что арендатор в таком случае не вправе учитывать при налогообложении прибыли расходы на коммуналку. Сейчас практика изменилась и даже чиновники согласны с возможностью учесть расходы, если они прописаны в договоре аренды (письмо Минфина России от 07.12.05 № 03-03-04/1/416). Эту позицию разделяют и в некоторых региональных Договорная работа «Необходимо обратить внимание на порядок расчетов за коммунальные услуги» ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ «Арендодатели часто ограничивают размер своей ответственности при возникновении аварий, поломок и т. п.» 18 14-19_Arenda_Popova.indd 18 « Юр ист ко мп ан и и » налоговых управлениях (письмо УФНС России по г. Москве от 28.06.06 № 19-11/58877). Тем не менее нельзя полностью исключить возможность того, что налоговики предъявят претензии и правоту компании придется отстаивать в суде. Второй: чиновники считают, что в таком случае арендатор не вправе увеличивать сумму счета на величину НДС, а значит, арендатор незаконно принимает эти суммы к вычету (письма Минфина России от 03.03.06 № 03-04-15/52 и ФНС России от 27.10.06 № ШТ-6-03/1040). В суде можно доказать несостоятельность этой позиции (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 05.10.06 № А39846/2006-42/1). Но стоит ли закладываться на такую перспективу еще на стадии переговоров? Избежать проблем поможет третий вариант. 3. Сумма возмещения включается в состав арендной платы. В таком случае арендная плата будет состоять из двух частей. Постоянная – собственно плата за пользование помещением. Переменная – сумма компенсации за коммунальные и иные услуги. В нее включается оплата охраны, парковки, интернета, вывоз мусора и т. п. При таком способе размер арендного платежа может меняться. Но это не нарушит правила о том, что арендную плату нельзя менять чаще одного раза в год (п. 11 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, приведенного в информационном письме Президиума ВАС РФ от 11.01.02 № 66). В такой схеме расчетов не видят оснований для претензий даже чиновники (письмо Минфина России от 19.09.06 № 03-06-01-04/175). Обратите внимание: арендатору крайне желательно указать в договоре, что арендная плата повышению не подлежит. А если это невозможно, то указать четкий и приемлемый порядок ее изменения. В том числе в переменной части (которая, к примеру, может пересматриваться только при централизованном изменении тарифов на соответствующие услуги и письменном уведомлении об этом арендодателя с приложением подтверждающих документов). Ответственность сторон. Арендодатели часто ограничивают размер своей ответственности. В том числе при возникновении аварий, поломок и перебоях в предоставлении коммунальных услуг. Такие условия могут привести арендатора к серьезным убыткам. Поэтому рекомендуется эти вопросы детально урегулировать. Например, указать, что арендодатель обязуется заблаговременно уведомить об отключении электричества. Если же он этого не сделает, то обязан выплатить штраф в твердой сумме. При этом арендатор имеет право зачесть сумму штрафа в счет будущих арендных платежей. Кроме того, рекомендуется прописать право арендатора самостоятельно устранять последствия аварий и производить капитальный ремонт, если арендодатель не выполняет таких обязательств. Произве- 04.04.2007 17:34:17 В ОПРОС В ТЕМУ Не забудьте зарегистрировать долгосрочный договор Договоры аренды, заключенные на срок более одного года, подлежат государственной регистрации. Перечень документов, необходимых для этого, приведен на сайтах региональных управлений Федеральной регистрационной службы (например, в Москве – www.mkr.mos.ru). ПРИМЕР. На объекте аренды периодически не рабо- тал лифт. В договоре при таких обстоятельствах было предусмотрено право арендатора в одностороннем порядке уменьшить арендную плату. Однако размер 19 14-19_Arenda_Popova.indd 19 04.04.2007 17:34:18 « Юр ист ко мп ан и и » денные в этих случаях расходы можно отнести в счет будущих платежей за аренду. Желательно, чтобы стороны договора при возникновении подобных ситуаций подписывали дополнительные соглашения к договору, иначе при возникновении споров вину арендодателя надо будет подтверждать актами, заключениями компетентных органов, письмами и др. Особое внимание уделите взаимодействию сторон при наличии нештатных ситуаций и споров, связанных с оценкой взаимного ущерба, который надо относить на расчеты сторон. Практика показывает, что привлечь арендодателя к работе в совместной комиссии по разрешению спора, если он не желает в ней участвовать, крайне затруднительно. Поэтому рекомендуем согласовать в договоре следующий механизм участия арендодателя в рассмотрении споров. В случае возникновения нештатной ситуации (см. пример) арендатор письменно вызывает арендодателя для участия в рассмотрении спора. Если он не явится в указанный срок, размер ущерба устанавливается по итогам независимой экспертизы, которую арендатор вправе инициировать в одностороннем порядке. Расходы на экспертизу оплачивает виновная сторона либо обе стороны поровну. уменьшения должен был определяться совместной комиссией. Все попытки арендатора вызвать арендодателя для участия в комиссии не увенчались успехом. А без протокола комиссии данный вопрос можно решить только в судебном порядке. Изменение и расторжение договора. По умолчанию договор аренды можно расторгнуть только в судебном порядке. Однако статья 450 ГК РФ предусматривает возможность для любой из сторон отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, если это предусмотрено законом или договором. Поэтому в договоре аренды целесообразно прописать случаи, когда арендатор вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от договора. Например, при невозможности использовать помещение по назначению или если арендодатель не устранит недостатки помещения. А также когда арендатор заблаговременно (указать срок) уведомит арендодателя о расторжении договора, если надобность в аренде отпадет. Страхование объекта аренды. В последнее время появилась тенденция обязывать арендатора страховать объект аренды в пользу арендодателя. В этом случае рекомендуется подробно указать условия страхования, а выбор страховщика оставить на усмотрение арендатора. Реквизиты и подписи сторон. При подписании договора необходимо проверить, что договор подписывают уполномоченные лица, в том числе проверить паспорта подписывающих договор лиц. Договорная работа ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ Елена Чернышева, эксперт журнала «Документы и комментарии» специально для журнала «Юрист компании» Неочевидные, но существенные правила составления доверенностей В ЭТОЙ СТАТЬЕ Какие полномочия нельзя передать представителю Что важнее для юридической силы доверенности: подпись или печать Как обойти подводные камни делегирования полномочий Казалось бы, что может быть проще, чем оформить доверенность? Но обычно так и бывает – проблемы подстерегают нас там, где их ждешь меньше всего. Не исключение и документ о передаче полномочий. О чем полезно вспомнить, чтобы не нажить нешуточных проблем почти на ровном месте? Ровном только на первый взгляд… « Юр ист ко мп ан и и » Составляем документ Как известно, Гражданский кодекс не предъявляет каких-то особенных требований к оформлению доверенности, которую, как правило, можно составить в произвольной форме. При желании это можно сделать на бланке организации. Но имейте в виду – есть исключение. Доверенность от имени компании на получение товарно-материальных ценностей (ТМЦ) по совместительству является первичным документом бухучета. Поэтому такие доверенности бухгалтерия выписывает по специальным унифицированным формам: № М-2 и М-2а (утв. постановлением Госкомстата России от 30.10.97 № 71а). Еще одна деталь оформления, которая напрямую не следует из ГК РФ, – паспортные данные поверенного. Действительно, его пол- 20 20-25_dover_Cernisova.indd 20 04.04.2007 18:03:11 номочия не пострадают, если такие данные не указывать. Но ведь доверенность выдается в том числе и для того, чтобы контрагенты или чиновники могли убедиться, что перед ними именно представитель компании. Поэтому не стоит пренебрегать указанием в доверенности этих сведений. Это избавит представителя от необходимости доказывать, что это именно ему выдан документ, а вас – от хлопот, связанных с тем, чтобы подтвердить этот факт. Юристам хорошо известно, что иногда упущенное время стоит слишком дорого. С ПРАВК А. Иногда паспортные данные в довереннос- Формулируем полномочия Сама суть доверенности предполагает, что из нее должны быть четко видны воля доверителя и объем передаваемых полномочий. Возможен очень широкий спектр вариантов: от генеральной доверенности (например, доверенность на руководителя филиала организации), до доверенности на совершение разового конкретного действия (заключить сделку, получить зарплату и т. п.). На практике наиболее распространены доверенности, выдаваемые для совершения ряда однородных сделок или иных однородных юридических действий (специальные доверенности). Например, для защиты интересов организации в арбитражных судах и судах общей юрисдикции, на управление транспортным средством и т. п. Но при составлении любой из названных доверенностей лучше не злоупотреблять расхожей фразой «и иные полномочия, связанные с доверенностью». Это лишний предлог для разногласий по поводу полномочий представителя. Действительно важные и конкретные полномочия лучше расписать подробно. Обратите внимание: некоторые полномочия нельзя передавать по доверенности. Например, уполномоченный представитель налогоплательщика не вправе платить за него налоги. Это непосредственная обязанность плательщика (определение Конституционного суда РФ от 22.01.04 № 41-О). Все обязательства по возмещению вреда, причи- ти обязательны. Доверенность, выданная физическому лицу для голосования в общем собрании акционеров или общем собрании участников ООО, должна обязательно содержать паспортные данные представителя (п. 1 ст. 57 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и п. 2 ст. 37 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). 21 21 20-25_dover_Cernisova.indd 21 04.04.2007 18:03:12 « Юр ист ко мп ан и и » Данное соображение справедливо и в отношении других способов избежать разночтений в содержании документа: все даты и сроки нужно указывать не только цифрами, но и прописью. Особенно важно недвусмысленно указать дату выдачи, так как без нее доверенность ничтожна (п. 1 ст. 186 ГК РФ). А наименования организаций, фамилии, имена и отчества доверителей и представителей, иных лиц писать полностью. Проще говоря, нигде в тексте доверенности не следует допускать сокращения. Договорная работа «Все даты и сроки нужно указывать не только цифрами, но и прописью. Нигде в тексте доверенности не следует допускать сокращения» ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ «Судебная практика позволяет сделать весьма интересный вывод: подпись на доверенности все-таки важнее печати» ненного здоровью человека или его имуществу, виновник обязан исполнять лично (п. 1 ст. 1064 ГК РФ). Проблематично будет узаконить по доверенности созданную фирму. Налоговики, заручившись статьей 9 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», не станут регистрировать новую фирму, если заявление о регистрации подаст представитель учредителей по доверенности. При этом наличие судебной практики в пользу организаций (например, постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.01.07 № А56-35539/2005, от 11.02.05 № А21-5471/04-С1) для них значения не имеет. Придаем документу юридическую силу Гражданский кодекс прямо требует, чтобы на доверенности от имени организации были ее печать и подпись руководителя (п. 5 ст. 185 ГК РФ). В дополнение к этим реквизитам в доверенности на получение ТМЦ от имени государственного или муниципального предприятия свой автограф должен оставить главбух. Судебная практика позволяет сделать весьма интересный вывод: подпись все-таки важнее печати. Так, из постановления Федерального арбитражного суда Волго-Вятс- кого округа от 16.07.03 № А43-4692/02-26-180 следует, что при наличии оттиска подлинной печати, но без подписи руководителя доверенность нельзя считать действительной. А вот в обратном случае, когда есть подпись, но нет печати, документ излечим. Например, в постановлении от 27.02.96 № 19/96 Президиум ВАС РФ указал: доверенность с подлинной подписью руководителя и главного бухгалтера фирмы, но с поддельной печатью не свидетельствует о том, что представитель является неуполномоченным лицом. При возникновении подобных ситуаций следует учитывать все обстоятельства в совокупности: статус представителя, наличие трудовых отношений между ним и доверителем и т. п. Заверять доверенность у нотариуса нужно лишь в случаях, прямо прописанных в законе. Довереность от имени юридического лица обязательно заверять у нотариуса только если речь идет о передоверии (п. 3 ст. 187 ГК РФ). Остальные случаи обязательной визы нотариуса на документе относят к доверенностям, выданным физическими лицами (например, доверенность на право представлять физическое лицо в налоговых отношениях; п. 3 ст. 29 НК РФ). « Юр ист ко мп ан и и » Особенности оформления доверенностей Помимо основных правил составления доверенностей, о которых мы напомнили выше, полезно иметь в виду следующие особенности. 22 20-25_dover_Cernisova.indd 22 04.04.2007 18:03:12 В ОПРОС В ТЕМУ Какие еще сделки кроме доверенности в порядке передоверия подлежат нотариальному заверению? В настоящее время в гражданском законодательстве в качестве сделок, требующих обязательного нотариального удостоверения назван лишь договор ренты (ст. 584 ГК РФ). Договор с консалтинговой или аудиторской фирмой. Сейчас очень распространено сотрудничество организаций или предпринимателей с консалтинговыми и аудиторскими фирмами. Зачастую эти фирмы по договору обслуживания берутся защищать интересы своих клиентов в судах, налоговых и иных органах, на рынке ценных бумаг и т. п. На кого в таких случаях клиент должен выдать доверенность: непосредственно на фирму или же на ее работника, который будет заниматься данным клиентом? В законодательстве РФ четкого ответа на этот вопрос нет. МНЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Татьяна Лобко, руководи- тель департамента консалтинга и методологии АФ «ВнешЭкономАудит»: «Если есть необходимость представлять интересы нашего клиента в отношениях с третьими лицами, то он выписывает доверенность непосредственно на работника нашей фирмы, которому руководство поручило заниматься данным клиентом. Никаких доверенностей на саму фирму мы не оформ ляем. За весь период нашей деятельности ни судьи, ни налоговики, ни другие чиновники к такой системе передачи полномочий претензий не высказывали». 23 20-25_dover_Cernisova.indd 23 04.04.2007 18:03:13 « Юр ист ко мп ан и и » Такой вариант передачи не нарушает законодательство и является оптимальным для сторон представительства. Ведь если бы клиент выдал доверенность на имя фирмы, то ей пришлось бы передоверять полномочия своему работнику. А это возможно только если в первоначальной доверенности предусмотрена возможнсть передоверия. Кроме того, передоверие нужно нотариально заверять. Представление интересов в арбитражном суде. Для представительства в арбитражном суде также установлены особые требования к оформлению доверенностей (ч. 2 ст. 62 АПК РФ). В такой доверенности должно быть специально оговорено право представителя подписывать исковое заявление, отзыв на исковое заявление, заявление об обеспечении иска. А также право отказываться от исковых требований, признавать и изменять их, обжаловать судебные акты арбитражного суда, передавать свои полномочия представителя другому лицу (передоверие). В противном случае считается, что представитель такими полномочиями не наделен. И суд, к примеру, вправе оставить без движения апелляционную жалобу, подписанную представителем на основании, так скажем, «неполной» доверенности. А если причины оставления жалобы без движения вовремя не устранены, то и вовсе возвратить жалобу (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.09.06 № А26-4719/2005-13). В гражданском процессе действуют похожие требования о специальной оговорке ряда полномочий в доверенности (ст. 54 ГПК РФ). Представительство в исполнительном производстве. Доверенность на представление Договорная работа ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ «Некоторые юристы, в том числе и судьи, считают смену руководства организации основанием прекращения действия доверенности» и защиту интересов в ходе исполнительного производства составляется по тому же принципу, что и доверенность на представительство в арбитражном процессе. Если вы хотите, чтобы представитель компании мог предъявлять и отзывать исполнительные документы, передоверять предоставленные ему полномочия, обжаловать действия судебного пристава-исполнителя и получать присужденное вам имущество (в том числе денежные средства), то об этом нужно обязательно указать в доверенности (п. 2 ст. 35 Федерального закона от 21.07.97 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве»). Скрытые опасности доверенности На практике даже идеально оформленная доверенность может стать причиной ряда проблем. Как их решить? Опасности в передаваемых полномочиях. Минус любой доверенности в том, что она не в силах объять необъятное. Поэтому на практике может возникнуть ситуация, когда представитель в целях обеспечения интересов представляемого будет вынужден превысить свои полномочия (например, заключить сделку, хотя доверенность ему этого не позволяет). Но несмотря на то, что представитель действовал исключительно ради выгоды своего доверителя, все права и обязанности по совершенной сделке 24 20-25_dover_Cernisova.indd 24 « Юр ист ко мп ан и и » возникнут у представителя (ст. 183 ГК РФ). Естественно, такое развитие ситуации может быть невыгодно ни тому, ни другому. Но это исправимо. Чтобы эта сделка имела юридические последствия непосредственно для доверителя, нужно, чтобы он ее прямо одобрил любым из перечисленных способов (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 23.10.2000 № 57): – письменное или устное одобрение, которое может быть непосредственно адресовано контрагенту по сделке; – признание претензии контрагента; – просьба об отсрочке или рассрочке исполнения сделки; – акцепт инкассового поручения; – совершение конкретных действий, которые свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки, штрафов за нарушение обязательств и т. п.); – заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена с целью исполнения (изменения) первой. При совершении любого из этих действий будет считаться, что сделка одобрена и все права и обязанности по ней перешли к доверителю. 04.04.2007 18:03:13 25 20-25_dover_Cernisova.indd 25 04.04.2007 18:03:13 « Юр ист ко мп ан и и » Опасности в подписи. Если в организации сменился руководитель, лучше сразу поменять доверенности, подписанные прежним директором, на доверенности с подписью нового. Дело в том, что некоторые юристы, в том числе и судьи, считают смену руководства организации основанием прекращения действия доверенности. Объясняют это тем, что именно законный представитель фирмы вправе решать, кому доверить те или иные полномочия. Новый директор может быть не согласен с тем кругом лиц, доверенности которым выдал его предшественник. Поэтому их нужно поменять на новые и только тогда они будут действительны. На наш взгляд, эта точка зрения неверна. В статье 188 ГК РФ сказано, что доверенность досрочно утрачивает силу, когда прекращается юридическое лицо, выдавшее ее. А о его руководстве (законном представителе) речи не идет. К тому же, если следовать той логике, что все доверенности, подписанные старым директором недействительны, нужно перезаключить и все договоры, заключенные им же. Как бы то ни было, есть опасность, что доверенность, подписанную прежним руководителем, не примут в суде или иных органах с вытекающими отсюда правовыми последствиями (отказ в приеме документов, недопущение к участию в рассмотрении дела и т. п.). Без траты времени и сил предотвратить такие последствия можно, но только предста- вив доверенность с подписью нового руководителя. Опасности в самом представителе. Другую опасность несут в себе доверенности, выданные на длительный срок. Вполне вероятно, что доверитель может усомниться в честности своего представителя задолго до того, как срок доверенности истечет. Что можно сделать в такой ситуации, чтобы предотвратить дальнейшие недобросовестные действия (бездействие) представителя? Нужно отменить выданную доверенность. И чем быстрее это сделать, тем лучше для доверителя. Ведь если представитель совершит нежелательную для доверителя сделку еще до того, как узнает про отмену доверенности, то именно у последнего возникнут все права и обязанности по этой сделке (п. 2 ст. 189 ГК РФ). Чтобы зафиксировать дату, когда представитель узнал о лишении своих полномочий, письмо лучше вручить ему лично под расписку либо отправить по почте заказным письмом с уведомлением о вручении. Вместе с тем об аннулировании доверенности необходимо известить третьих лиц, для представительства перед которыми была выдана доверенность (например, органы Федеральной регистрационной службы). И опять же чем раньше, тем лучше. Ведь, имея такую информацию, эти лица могут предотвратить незаконные действия бывшего представителя. Договорная работа ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ Ольга Петриченко, юрисконсульт юридической фирмы «Частное право» Как санкционировать субаренду и не навредить интересам компании В ЭТОЙ СТАТЬЕ Что следует учесть, выдавая согласие на субаренду Как отыграть назад, если контрагенты нарушают права компании Как бороться с самовольной субарендой 26 26-29_subarenda_Petrich.indd 26 « Юр ист ко мп ан и и » Иногда арендодателю выгодно пойти навстречу арендатору, желающему сдать имущество в субаренду. Например, если он ценный партнер компании. Либо аренда является профильным бизнесом компании и ей лучше получать гарантированный доход от проверенного контрагента. Однако субарендная сделка опасна тем, что имущество попадает в руки лица, которое не связано с арендодателем никакими обязательствами. В этой статье мы расскажем, как обойти подводные камни субаренды и сохранить максимальный контроль над имуществом. Пять способов благословить субаренду Четких законодательных канонов оформления согласия на субаренду не существует. На практике возможны следующие варианты: 1) согласие на субаренду предусмотрено непосредственно в договоре аренды; 2) арендодатель и арендатор заключают дополнительное соглашение к договору аренды, в котором предусмотрено согласие; 3) арендодатель составляет односторонний документ (письмо), в котором выражает согласие на субаренду; 04.04.2007 18:04:10 27 27 26-29_subarenda_Petrich.indd 27 04.04.2007 18:04:11 « Юр ист ко мп ан и и » 4) арендодатель проставляет датированную отметку о согласовании на договоре субаренды; 5) арендодатель совершает действия, свидетельствующие о его согласии на субаренду. Первые три способа согласиться на субаренду весьма распространены на практике. Однако все они весьма невыгодны арендодателю. Ведь, благословив арендатора на субаренду, не имея возможности увидеть условия этой сделки, компания фактически выдает ему карт-бланш. Очевидно, такая свобода в манипуляциях объектом аренды арендодателю вовсе ни к чему. Поэтому самым безопасным способом можно назвать четвертый – отметка на договоре субаренды. В этом случае вы сможете лично убедиться в том, что субаренда не таит неприятных сюрпризов. Риск также можно снизить, если в первых трех случаях подробно оговорить наиболее важные условия, при соблюдении которых согласие на субаренду будет иметь силу (подробнее об этом расскажем ниже). Тем не менее все нюансы предусмотреть тяжело и риск того, что арендатор и субарендатор найдут лазейку, которая может повредить компании, остается. Что касается последнего, пятого, способа, то его скорее следует отнести к разряду юридических казусов. Так, суд пришел к выводу о согласии арендодател на субаренду исходя из его действий, свидетельствующих об этом. Арендодатель был проинформирован о сделке и после этого заключил непосредственно с субарендатором Когда согласия на субаренду не требуется Заметим, что из правила о необходимости согласия на субаренду возможны исключения, но только в случаях, прямо перечисленных в законах и других нормативных актах. Так, арендатор может сдать имущество в субаренду без разрешения в следующих случаях. Во-первых, если арендует транспортное средство с экипажем и в договоре не предусмотрено иное (п. 1 ст. 638 ГК РФ). Во-вторых, если речь идет об аренде земельного участка. Однако прежде чем совершать сделку, он должен уведомить собственника о ней и убедиться, что договором не предусмотрен иной порядок (п. 6 ст. 22 ЗК РФ). В подобных случаях арендодателю целесообразно отдельно прописать в договоре условие о том, что арендатор не вправе сдавать имущество в субаренду без согласия арендодателя. договоры об обеспечении электроэнергией, теплом, водой, сырьем, необходимыми для использования помещений для целей аренды (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.01.02 № А5619356/01). Целесообразность именно такого оформления согласия под большим вопросом. Но возможность развития событий в этом направлении надо иметь в виду, чтобы не дать нерадивым партнерам повода оправдать несанкционированные манипуляции с объектом аренды. Договорная работа «Четких законодательных канонов оформления согласия на субаренду не существует. На практике используется несколько вариантов» ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ Как оставить путь к отступлению Несмотря на очевидную невыгодность предварительного одобрения субаренды в договоре аренды, этот способ можно обернуть себе на пользу. Поможет в этом судебная практика. Дело в том, что норма, которая требует получать согласие арендодателя на субаренду, императивная, то есть ее нельзя изменить договором. Одно время существовала практика, когда суды считали, что условия договора о «генеральном» согласии противоречат этой норме, так как исключают необходимость одобрения каждой конкретной сделки. Однако Президиум ВАС РФ реабилитировал безадресные согласия на субаренду (п. 18 Обзора практики разрешения споров, вязанных с арендой; утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 11.01.02 № 66). Однако императивный характер института согласия на субаренду по-прежнему можно использовать, чтобы оставить себе «запасной аэродром» на случай, если арендатор или субарендаторы станут злоупотреблять полученными правами. Если в договор включить условие о том, что арендодатель вправе сдавать имущество в субаренду без согласия арендодателя, судьи скорее всего признают такое условие недействительным (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.05.97 № Ф04/597-106/А70-97). То есть ситуацию можно будет отыграть, заявив в суде о не- Как бороться с самовольной субарендой Если арендатор самовольно распорядится имуществом, такая сделка будет ничтожной (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20.12.05 № А102120/05-Ф02-6268/05-С2). А арендатор получит повод расторгнуть основной договор аренды (п. 3 ст. 615 ГК РФ). Иногда, чтобы избежать подобных последствий, арендаторы маскируют субаренду сделки различными благовидными предлогами. Однако судьи в подобных случаях, как правило, встают на сторону арендодателей. Так, суд признал недействительным договор простого товарищества, который арендатор с целью избежать необходимости получать согласие на субаренду заключил с фактическим субарендатором, а по документам – участником договора о совместной деятельности (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22.08.02 № КГ-А40/545402). В фиктивном характере сделки судей убедило то, что «товарищи» не представили никаких документов, из которых бы следовало, что они хоть что-нибудь сделали для достижения целей, которые задекларировали в договоре о совместной деятельности. Не сбивают с толку судей и фиктивные договоры хранения (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17.01.01 № КГ-А40/6259-00). 28 26-29_subarenda_Petrich.indd 28 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:04:11 действительности условия и фактическом отсутствии согласия на субаренду. Однако пользоваться этим способом надо осторожно. Всегда остается риск, что контрагенты смогут доказать одобрение и конкретной сделки (например, как в случае с согласием в форме конклюдентных действий, который мы привели выше). Поэтому, если ы твердо не хотите позволять субаренду, это лучше прямо записать в договоре либо не писать об этом ничего, а не прибегать к рискованным уловкам. Что еще написать в согласии? Что надо написать в согласии, если вы все-таки хотите по-честному благословить арендатора на субарендную сделку? Вариант с согласием «в договоре» мы достаточно подробно рассмотрели выше. Но на практике достаточно распространены случаи, когда речь о субаренде заходит уже после заключения договора аренды, который ничего не говорит об отношении собственника к субаренде. Считаем, что в документе, который санкционирует субаренду, целесообразно указать как минимум конкретного субарендатора и существенные условия, характерные для арендных отношений: предмет (что это именно субаренда, а не перенаем), данные, позволяющие установить объект аренды или его часть, которую разрешено сдавать в субаренду. Это позволит в большей степени контролировать 29 26-29_subarenda_Petrich.indd 29 04.04.2007 18:04:11 « Юр ист ко мп ан и и » действия арендатора и юридическую судьбу арендованного имущества. Кроме того, важным моментом является срок, на который выдается разрешение. Разумеется, без него согласие будет действительным. Но если не указать период его действия, арендатор может сдавать имущество в субаренду в течение всего срока аренды (п. 2 ст. 615 ГК РФ). Срок имеет смысл указать, если для вас важно быть уверенным в том, что объект аренды должен быть свободен от обременений в заранее заданное время. Если в согласии на субаренду указать срок, то сделки, совершенные за его пределами, будут недействительными (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24.06.04 № А56-23596/03). Еще один вопрос, о котором может зайти речь при совершении субарендной сделки, – неотделимые улучшения арендованного имущества. Если в первичном договоре аренды не оговорено, за чей счет такие улучшения производятся, соглашаться с их возможностью в согласии на субаренду невыгодно. Ведь если улучшения санкционирует арендатор (субарендодатель), то именно он и должен будет за них расплачиваться (постановления федеральных арбитражных судов Уральского от 22.10.03 № Ф09-2906/03-ГК и Московского от 20.04.2000 № КГ-А40/1458-00 округов). Договорная работа «Императивный характер согласия на субаренду скрвает в себе выход на случай, если арендатор станет злоупотреблять правами» ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ Аркадий Ли, адвокат Договор франчайзинга. Шпаргалка для тех, кто столкнулся впервые В ЭТОЙ СТАТЬЕ Какие нарушения в оформлении приведут к ничтожности сделки Какие условия для договора франчайзинга существенны Примеры дискриминационных условий для пользователя « Юр ист ко мп ан и и » Франчайзинг – популярная, но очень сложная сделка, так как затрагивает основы бизнеса обеих сторон. Соответственно у этого договора очень много правовых тонкостей. Юристы обеих сторон должны не только сами представлять себе все эти нюансы, но и объяснить последствия тех или иных условий сотрудникам коммерческих подразделений, которые ведут переговоры. В терминологии российского гражданского законодательства франчайзинг именуется коммерческой концессией. Правовому регулированию этого договора посвящена глава 54 Гражданского кодекса. С ПРАВКА. Коммерческая концессия основана на том, что правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю право работать под своими средствами индивидуализации. Например, фирменным наименованием (фирмой), товарным знаком; передает ему информацию, составляющую коммерческую тайну, в том числе ноу-хау, и оказывает разнообразное содействие в определенной сфере предпринимательской деятельности. С помощью франчайзинга правообладатель расширяет масштаб своего бизнеса без расходов на создание новых филиалов. Пользователь же снижает предпринимательский риск, работая под известной маркой, по отлаженным технологиям и на основе уже полученного опыта. 30 30-33_Franchazi_Li.indd 30 04.04.2007 18:05:10 В ОПРОС В ТЕМУ Прекращается ли договор коммерческой концессии, если исключительное право перешло от правообладателя к третьему лицу? Нет, такой переход не является основанием для расторжения заключенного договора или внесения в него изменений и дополнений. По ГК РФ новый правообладатель становится стороной договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. Что необычного в оформлении договора франчайзинга На стороне правообладателя может выступать только коммерческая организация. Связано это с тем, что по договору коммерческой концессии передается право на использование фирменного наименования, которое может принадлежать только юридическому лицу. Следовательно, индивидуальный предприниматель быть правообладателем по договору коммерческой концессии не может, поскольку он выступает в гражданском обороте только под своим собственным именем (ст. 19 ГК РФ). В качестве пользователя может выступать коммерческая компания или индивидуальный предприниматель. Договор заключается только путем подписания единого документа. Этот договор не может быть заключен путем обмена документами посредством обмена письмами, факсами, телеграммами. То есть общее правило пункта 2 статьи 434 ГК РФ на него не распространяется. Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность договора в связи с ничтожностью (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Договор подлежит обязательной государственной регистрации (ст. 1028 ГК РФ). Причем для сторон коммерческой концессии договор вступает в силу с момента его подписания (либо иного момента, согласованного сторонами). Но в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор СПРАВКА. Отметим, что с 2008 года порядок госу- дарственной регистрации договоров коммерческой концессии изменится: ею будет заниматься «федеральный орган исполнительной власти по интеллекту- 31 30-33_Franchazi_Li.indd 31 04.04.2007 18:05:11 « Юр ист ко мп ан и и » лишь с момента его регистрации (ст. 1028 ГК РФ). Это относится и к случаям, когда регистрируются изменения к договору (ст. 1036 ГК РФ). Действующий в 2007 году порядок регистрации договора коммерческой концессии утвержден приказом Минфина России от 12.08.05 № 105н. По общему правилу договор франчайзинга регистрируют в органе, который зарегистрировал правообладателя в качестве юридического лица, то есть в налоговой инспекции. Однако если правообладатель «прописан» в иностранном государстве, то за регистрацией договора нужно обратиться в инспекцию, зарегистрировавшую пользователя. Если в состав передаваемых по договору прав входят исключительные права, охраняемые патентным законом (патенты, товарные знаки и т. д.), договор подлежит регистрации еще и в соответствующем патентном ведомстве (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Несоблюдение этого требования также влечет за собой признание договора ничтожным (едействительным). Порядок регистрации утвержден приказом Роспатента от 29.04.03 № 64. Необходимо регистрировать любые изменения в договоре. Причем, если изменения касаются исключительных прав, охраняемых законом, они регистрируются дважды: в налоговой инспекции и соответствующим патентным ведомством. Договорная работа ПО ДЕЛУ ПО ДЕЛУ Договорная работа ПО ДЕЛУ «Если в состав передаваемых прав входят исключительные права, охраняемые патентным законом, договор необходимо дополнительно зарегистрировать в патентном ведомстве» Примеры дискриминационных условий договора франчайзинга Если вы представляете интересы пользователя, будьте готовы к тому, что другая сторона постарается включить в договор дискриминационные положения. Несмотря на то что коммерческая концессия в определенном смысле является видом совместной деятельности, экономические интересы пользователя и правообладателя различаются. А пользователь находится скорее в подчиненных, чем в партнерских отношениях с правообладателем. Приведем несколько типичных примеров такого «столкновения интересов»: 1. Условия о неконкуренции между сторонами дополняются правом для правообладателя размещать, например, торговые точки там, где он этого захочет. 2. Пользователя обязывают для ведения бизнеса брать в субаренду помещения у правообладателя, который в свою очередь берет их в аренду у собственника помещения. Правообладатель при этом извлекает прибыль как посредник. 3. Обязанность пользователя покупать продукцию только у правообладателя или у указанных им поставщиков. 4. Установление подсудности споров, вытекающих из договора, в интересах правообладателя. 5. Пользователя обязывают внести помимо периодических платежей деньги в так называемые рекламные фонды. альной собственности» (то есть Роспатент). Поправки с отсроченным сроком введения их в силу внесены Федеральным законом от 18.12.06 № 231-ФЗ. В главу кодекса о коммерческой концессии со следующего года вносятся и другие изменения. В основном они носят технический и терминологический характер. Их необходимость вызвана введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ и раздела VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации». Особые существенные условия франчайзинга Права, которые обязательно передаются пользователю. Прежде всего необходимо указать права, которые передаются пользователю. Обратим внимание: среди этих прав обязательно должны быть: – право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение; – право на охраняемую коммерческую информацию (которая нужна пользователю для осуществления переданных ему прав). Указание на передачу этих прав – существенное условие договора коммерческой концессии, если его не будет, суд может признать его незаключенным. Право на использование фирменного наименования (коммерческого обозначения) осуществляется в силу простого разрешения правообладателя. Такое разрешение включается в сам текст договора. 32 30-33_Franchazi_Li.indd 32 04.04.2007 18:05:11 В ОПРОС В ТЕМУ Может ли правообладатель изменить свое фирменное наименование в период действия договора франчайзинга? Запретить этого правообладателю нельзя. Но в таком случае правообладатель вправе потребовать либо расторжения договора с возмещением убытков, либо уменьшения вознаграждения, которое причитается правообладателю. ние) прекращается вовсе, то прекращается и действие договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1037 ГК РФ). 33 30-33_Franchazi_Li.indd 33 04.04.2007 18:05:12 « Юр ист ко мп ан и и » Теперь об охраняемой коммерческой информации. Необходимо указать в договоре действия, которые правообладатель должен совершить, чтобы обеспечить доступ пользователя к коммерческой тайне. То есть сведений, в отношении которых правообладатель осуществляет определенные защитные меры. К ним, в частности, можно отнести коммерческий опыт и ноу-хау. Думается, что недостаточно внести в договор формулировку «пользователь получает доступ к коммерческой информации правообладателя, составляющей его коммерческую тайну». Охрана коммерческой тайны осуществляется путем принятия целого пакета локальных внутрикорпоративных актов. Поэтому необходимо особо указать, какая конфиденциальная информация представляется пользователю, где именно отражена информация. Это может быть сделано как в самом договоре, так и в отдельном соглашении, которое прилагается к договору. В договоре также указывается сфера деятельности, в отношении которой устанавливается коммерческая концессия: продаж определенных товаров, оказание услуг и т. д. Срок действия договора. В договоре коммерческой концессии указывается, заключен он на срок либо без указания срока – это существенное условие для данного вида договора. Если срок не будет назван, то любая из сторон имеет право отказаться от договора, предупредив другую сторону за шесть месяцев, поскольку договором не установлен более продолжитель- ный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Учитывая, что коммерческая концессия регулирует достаточно сложные взаимоотношения сторон (которых может быть и больше двух), мы можем порекомендовать все же устанавливать срок действия договора. Вознаграждение правообладателя. Еще одно существенное условие договора коммерческой концессии: формы вознаграждения могут быть самыми различными – в статье 1030 ГК РФ указаны лишь возможные варианты решения этого вопроса. На практике вознаграждение состоит из двух частей. Первая – взнос за присоединение к фирменной сети правообладателя. Вторая – последующие периодические платежи (определяемые по твердой шкале или в процентах от выручки). Формулируя условия о вознаграждении, необходимо предусмотреть механизм пересмотра его размера, поскольку могут возникнуть соответствующие условия. Некоторые из них указаны в законе: – изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя; – истечение срока действия иных исключительных прав, пользование которыми предоставлено по договору коммерческой концессии. В обоих случаях пользователь вправе поставить вопрос о соразмерном уменьшении вознаграждения, причитающегося правообладателю. Механизм такого уменьшения лучше заранее определить в договоре. Договорная работа А вот если принадлежащее правообладателю право на фирменное наименование (коммерческое обозначе- ПО ДЕЛУ Крупная сделка ПО ДЕЛУ Приобретение недвижимости. Безукоризненная юридическая чистота сделки 34 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 34 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:14:32 Елена Григоренко, юрисконсульт, заместитель начальника отдела юридической компании «Интерцессия» В ЭТОЙ СТАТЬЕ Правовые проблемы предварительного договора приобретения недвижимости Как обеспечить безопасность расчетов по сделке Практические советы по госрегистрации перехода прав на недвиимость Покупка недвижимости – серьезное испытание на профессионализм для всех управленческих подразделений компании, в том числе юридического отдела. Как не ударить в грязь лицом и максимально оградить компанию от юридических рисков, связанных с приобретением дорогостоящего актива? Проверка объекта покупки Получить выписку из ЕГРП. Прежде всего необходимо определиться с правовым статусом объекта предстоящей покупки. Для этого нужно получить выписку из Единого госреестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП) о правах на этот объект. Такую информацию территориальный отдел Управления Федеральной регистрационной службы предоставляет любому обратившемуся с заявлением, форма которого утверждена приказом Минюста России от 14.09.06 № 293. К заявлению надо обязательно приложить копию платежки или квитанции об оплате госпошлины: для физлиц – 100 рублей, для юрлиц – 300 рублей (оригинал этого документа потребуют при приемке заявления). Крупная сделка 35 04.04.2007 18:14:40 « Юр ист ко мп ан и и » правового обеспечения сделок с недвижимостью 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 35 ПО ДЕЛУ Крупная сделка ПО ДЕЛУ «Выписка из ЕГРП позволит убедиться в том, что объект принадлежит продавцу, и послужит доказательством добросовестности приобетения» 36 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 36 « Юр ист ко мп ан и и » В дополнение к этим бумагам компания должна представить учредительные документы, а также документы, подтверждающие полномочия руководителя компании и уполномоченного им лица (доверенность). Адреса региональных управлений ФРС вы можете найти на официальном сайте службы: www.rosregistr.ru В дополнение к этому некоторые региональные управления имеют собственные сайты, на которых можно найти контактную информацию территориальных отделов. Например, в Москве – на сайте www.mkr.mos.ru. Выписку должны выдать не более чем через пять рабочих дней с момента подачи заявления (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 21.07.97 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Документ поможет выяснить, действительно ли объект предстоящей сделки принадлежит продавцу на праве собственности. Но получить эту бумагу стоит не только для того, чтобы удостоверится в этом. Дело в том, что этот документ является одним из доказательств добросовестности приобретателя (ст. 302 ГК РФ) и может здорово выручить компанию, если найдутся другие претенденты на объект. Не лишней будет и отражаемая в выписке из ЕГРП информация о том, не обременено ли право и не наложено ли на него ограничений. Например, не является ли недвижимость объектом залога и не наложен ли на нее арест. Эта информация поможет вам избежать «бесплат- ных приложений» к покупке неожиданностей вроде сервитута, аренды или ипотеки, которые сохраняются при переходе прав на недвижимость. А если объект арестован, ФРС вообще откажется регистрировать переход прав. Кроме того, имеет смысл проверить, не обременен ли объект публичным сервитутом. Такая информация в ЕГРП не отражается, но ее можно получить в местной администрации. Проверить судебную практику. Есть еще один момент. Если права на недвижимость оспаривают третьи лица, в ЕГРП не будет информации об итогах судебной баталии до вступления в силу решения суда. Тем не менее наличие судебного спора может весьма существенно повлиять на судьбу готовящейся сделки. Ведь если третьи лица отсудят объект, весьма вероятно, что они потребуют его у нового приобретателя – у вашей компании. Поэтому имеет смысл проверить наличие судебных споров в отношении объекта, а также споров с участием вашего контрагента, его посредника по разделу судебной практики вашей справочной правовой системы. Например, информацию об арбитражах первой и апелляционной инстанций Московского региона можно почерпнуть, например, в расширенной базе системы «Консультант плюс»: «суды Москвы и области». Если для вашего региона такой базы нет, информацию о судах можно почерпнуть в выписке из ЕГРП (графа «Заявленные в судебном порядке требования»). Но надо иметь в виду, 04.04.2007 18:14:42 что отсутствие информации в этой графе еще не гарантия от споров. Графа может оказаться чистой, например, из за того, что суд не уведомил регистрирующий орган о наличии спора. В любом случае имеет смысл проконтролировать информацию по сайтам судов (ссылки на сайты региональных арбитражей есть на официальном сайте ВАС РФ www.arbitr.ru). ПРИМЕР ИЗ ПРАК ТИКИ . Компания намеревалась признания предшествующих сделок недействительными. Либо не дают ли они повода третьим лицам истребовать его в порядке виндикации. Проверку неоходимо провести на глубину срока исковой давности по этим категориям требований. ПРИМЕР ИЗ ПРАК ТИКИ . В ходе изучения истории земельного участка было обнаружено, что первоначальному собственнику его предоставила местная администрация. При этом ранее на этих землях располагались дачи государственного органа. Документы об изъятии данного земельного участка у госоргана отсутствовали. При такой ситуации следует обратить внимание на сроки исковой давности. Поскольку с указанной в примере сделки прошло более 12 лет и обращений в суд не было, риск значительно нивелирован. приобрести земельный участок. В ходе проверки юрист обратился за информацией в администрацию города. Выяснилось, что через пару лет участок войдет в состав аэропорта «Шереметьево-3». ше из них в настоящее время здравствует и не находится в состоянии перманентных судебных тяжб, тем более высока вероятность приобрести на вторичном рынке беспроблемный объект». 37 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 37 04.04.2007 18:14:42 « Юр ист ко мп ан и и » Изучить правоустанавливающие документы. Параллельно с проверкой по ЕГРП необходимо непосредственно изучить правоустанавливающие документы по истории сделок с объектом. Такие бумаги можно получить как непосредственно у потенциального продавца, так и у предыдущих собственников недвижимости. Разумеется, это будет весьма затруднительно без помощи продавца, на котором заканчивается цепочка сделок с объектом. Если продавец уклоняется от оказания такой помощи, это может свидетельствовать о проблемах при предыдущих сделках с объектом. В таком случае следует проявлять особую осторожность и тщательность при проверке юридической чистоты товара. Изучая полученные документы, обратите особое внимание, нет ли в них оснований для Такая же ситуация может быть с отсутствием решений уполномоченных органов при заключении предыдущих сделок и/или надлежащих доверенностей на лиц, подписавших документы по этим сделкам. По собственному опыту хочу заметить: идеальных объектов не бывает. Главное – правильно оценить и минимизировать риски. МНЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Михаил Матвиенко, замести- тель руководителя ООО «Право и Консультации»: «Чем меньше было владельцев у приобретаемой недвижимости, чем дольше каждый из них владел ею, и чем боль- Круная сделка «Изучая полученные документы, обратите внимание, нет ли в них оснований для признания предшествующих сделок недействительными» ПО ДЕЛУ Крупная сделка ПО ДЕЛУ «Суммы, вносимые до заключения договора купли-продажи, целесообразно оформлять как задаток» Проверка продавца Изучить учредительные документы. Второй этап подготовки заключается в проверке юридической чистоты потенциального контрагента. Для этого у него необходимо получить следующие учредительные документы: – учредительный договор, решение единственного участника о создании, решение госоргана о создании и т. п.; – устав; – документы, подтверждающие полномочия лица, которое вправе действовать от имени компании без доверенности (протокол общего собрания участников об избрании руководителя компании, уведомление налоговой инспекции о внесении сведений о действующем руководителе в ЕГРЮЛ); – свидетельство о регистрации юрлица и его перерегистрации (если имела место); – свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН), а также документы, подтверждающие налоговый статус продавца (не применяет ли он налоговые спецрежимы и т. п.). Эти документы пригодятся бухгалтерии. Такие документы рекомендуется собрать не только состоянию на момент заключения сделки, но и по предыдущим сделкам в пределах срока исковой давности (см. врезку). Проверить полномочия по распоряжению имуществом. Убедитесь в том, что представитель продавца не превысил свои полномочия по распоряжению имуществом своей организации. Недвижимость является весьма дорогостоящим активом. Поэтому нередко операции с ней подпадают под критерий крупной сделки* (свыше 25 процентов балансовой стоимости активов компании). В таком случае необходимо убедиться, что есть необходимые решения об одобрении сделки уполномоченными органами. Напомним, что, если иного не записано в уставе, сделку «весом» от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов должен одобрять совет директоров компании. Более крупные сделки относятся к компетенции общего собрания. Если компания проигнорирует это требование, над сделкой повиснет дамоклов меч признания ее недействительной по иску продавца или любого из его акционеров. Такие же последствия могут наступить, если продавец не представит документов об одобрении сделки с заинтересованностью. Обратите внимание и на другие ограничения по распоряжению имуществом. Так, унитарные предприятия не вправе распоряжаться недвижимым имуществом, закрепленным за ними на праве хозведения без согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК РФ). В таких случаях необходимо убедиться в наличии всех необхо* Пункт 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Аналогичное определение содержится в статье 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». 38 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 38 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:14:42 Возможен ли задаток по предварительному договору? В науке и на практике нет единого мнения о том, можно ли вносить задаток по предварительному договору. Этому способствует неопределенность формулировки статьи 380 Гражданского кодекса РФ. С одной стороны, из нее можно сделать вывод, что задаток является доказательством заключения «основного» договора. Понятно, что при заключении предварительного договора основного еще нет. С другой – запрета вносить задаток до заключения основного договора в законе не существует. Существуют две точки зрения на то, как устранить эту неясность. Согласно первой точке зрения, задаток по предварительному договору невозможен. Эта точка зрения более популярна в арбитражных судах. Например, судьи в постановлении Федерального арбитражного суда ЗападноСибирского округа от 17.06.04 № Ф04/3281399/А67-2004 отметили, что предварительный договор о заключении в будущем договора купли-продажи нельзя обеспечивать задатком. Суд указал, что только денежные обязательства можно обеспечить задатком. А обязательства по предварительному договору таковыми не являются. Доводы о том, что соглашение о задатке может существовать независимо от договора купли-продажи, судьи посчитали не соответствующими статье 380 Гражданского кодекса РФ. Впрочем, эта позиция не является единственной принятой в указанном округе > димых правовых условий для сделки (в приведенном примере, что собственник дал свое согласие). Проверить полномочия посредника. По сделкам с нежилой недвижимостью посредники привлекаются достаточно часто. Если от имени продавца также ведет переговоры и подписывает договоры посредник, необходимо убдиться в его полномочиях, в частности проверить наличие доверенности. Дополнительный риск возникает, только если посредники подписывают договор или иные значимые документы (например, передаточный акт, акт о взаиморасчетах). В этом случае необходимо убедиться в действительности доверенности. Ведь лицо, выдавшее доверенность, вправе ее в любое время отменить (ст. 188 ГК РФ). Так что подписывать договор по возможности должен собственник. Либо следует убедиться, что доверенность не отзывалась. Так же внимательно следует изучить полномочия, прописанные в доверенности. Например, полномочия на прием денег и подписание договора должны быть указаны отдельно (подробнее о правилах оформления доверенностей читайте статью «Неочевидные, но существенные правила составления доверенностей» на стр. 20). Крупная сделка Получение гарантии до заключения сделки При совершении сделок с недвижимостью продавцы нередко требуют внести аванс в доказа- 39 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 39 04.04.2007 18:14:43 « Юр ист ко мп ан и и » ПО ДЕЛУ Крупная сделка ПО ДЕЛУ «При оплате недвижимости после госрегистрации перехода прав объект находится в залоге у продавца до полной оплаты» 40 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 40 « Юр ист ко мп ан и и » тельство серьезности намерений покупателя. Интерес их в этом понятен, однако ситуацию можно развернуть в свою пользу. Объясните, что внесение аванса без дополнительных гарантий нарушает ваши интересы. И предложите оформить предварительный договор. А выплату оформить как задаток. Условие о нем можно записать прямо в предварительном договоре. В таком случае вы получите дополнительную степень свободы. Если ваша компания заинтересована в сделке, вы сможете понудить продавца к заключению договора купли-продажи (п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК РФ). А если ситуация изменится, то отказ продавца от сделки также можно будет обратить на пользу компании. В таком случае он одолжен будет вернуть задаток в двойном размере (п. 2 ст. 381 ГК РФ). По этим же соображениям суммы, вносимые до заключения договора купли-продажи, целесообразно оформлять именно как задаток даже если продавец отказывается заключать предварительный договор. На практике предварительный договор или соглашение о внесении задатка/аванса заключаются до полной проверки объекта (а часто и до плучения выписки из ЕГРП). В таких случаях необходимо отдельно указать в предварительном договоре, что если в результате юридической проверки будут выявлены существенные препятствия для сделки, то вы вправе отказаться от покупки и получить назад внесенные денежные средства. Данное условие можно сформулировать следующим образом: «Если до заключения договора куплипродажи покупатель выявит обстоятельства, подтверждающие незаконность ранее совершенных сделок, либо иные обстоятельства, препятствующие будущему собственнику владеть, пользоваться или распоряжаться объектом недвижимости, покупатель вправе отказаться от настоящего договора в одностороннем внесудебном порядке по пункту 3 статьи 450 ГК РФ. В этом случае продавец обязуется вернуть покупателю сумму задатка в течение пяти рабочих дней с момента требования». Расчеты по сделке Оплата – один из наиболее важных и рискованных этапов практически любой сделки. А связанной с недвижимостью в особенности. На что помимо общеизвестных способов обеспечения обязательств (неустойка, залог и т. п.) нужно обратить внимание, чтобы обезопасить этот этап? Безналичные расчеты. Самым безопасным для покупателя способом оплаты можно назвать окончательный расчет после регистрации перехода права собственности. На практике так бывает не всегда. Если продавец, получив оплату, утратит интерес к вашей компании, зарегистрировать переход права собственности можно на основании решения суда (п. 3 ст. 551 ГК РФ). А с нерадивого контрагента взыскать убытки, вызванные задержкой регистрации. 04.04.2007 18:14:43 недвижимости «Ваш дом», г. Санкт-Петербург 41 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 41 04.04.2007 18:14:43 « Юр ист ко мп ан и и » > и других округах. Так, в Уральском округе считают, что задатком можно обеспечить исполнение как основного, так и предварительного договора (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 06.09.04 № Ф09-2878/2004-ГК). Суды общей юрисдикции более последовательны и в основном «голосуют» за задаток по предварительному договору. Именно такой подход изложен в пункте 51 Обзора судебной практики Верховного суда РФ за четвертый квартал 2005 года (утв. постановлением Президиума Верховного суда РФ от 01.03.06). Я считаю, что наиболее правильна точка зрения, согласно которой предвариельный договор с условием о внесении покупателем задатка признается смешанным договором, к разным частям которого применяются разные правила (ст. 421 ГК РФ). К аналогичным выводам пришли и судьи Федерального арбитражного суда Уральского округа (постановление от 29.06.06 № Ф09-5566/06С3). Они не согласились с тем, что задатком можно обеспечить обязательства по предварительному договору. При этом суд признал правомерной конструкцию смешанного договора, в котором задаток обеспечивает обязательства по планируемому к заключению договору купли-продажи. Судьи Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа также сочли, что основное обязательство уже должно существовать в момент заключения соглашения о задатке. Но прямо указали, что такое соглашение может содержать и основное обязательство. Например, такое как договор купли-продажи или предварительный договор (постановление от 14.12.06 № Ф048308/2006(29303-А46-16)). С учетом сложившейся судебной практики в тексте предварительного договора можно указать, что он является смешанным и содержит соглашение о задатке. Мария Щербакова, руководитель юридического отдела Агентства Если же вам удалось согласовать условие о том, что компания полностью или частично оплатит покупку после госрегистрации перехода права, имейте в виду, что объект сделки до полной оплаты находится в залоге у продавца (п. 5 ст. 488 и п. 3 ст. 489 ГК РФ). Для снятия такого залога обе стороны должны представить в регистрирующий орган акт об оплате, заявление о государственной регистрации, а также все необходимые для регистрации документы. Регистрации такого залога можно избежать, прямо прописав в договоре купли-продажи, что по договоренности сторон право залога на объект до его полной оплаты у продавца не возникает. Расчеты через депозитарную ячейку. В настоящее время распространена практика так называемых расчетов через депозитарную ячейку. Разумеется, компании (как и индивидуальные бизнесмены по предпринимательским платежам) могут рассчитываться друг с другом наличными лишь в пределах 60 тыс. рублей по одной сделке (п. 2 ст. 862 ГК РФ, указание ЦБ РФ от 14.11.01 № 1050-У). Порог крайне низкий для операций с недвижимостью. Впрочем, это ограничение не действует, если одной из сторон расчетов является физическое лиц либо в качестве средства расчетов выступает ценная бумага (обычно вексель). Надо сказать, что на практике компании порой рассчитываются «через ячейку» и большими суммами (как правило, не прописанны- Крупная сделка ПО ДЕЛУ Крупная сделка ПО ДЕЛУ СОВЕТ В ТЕМУ Не забудьте о сроках исковой давности Не забывайте о сроках исковой давности. По виндикации применяется общий срок исковой давности – 3 года, по ничтожной сделке – 3 года с момента начала исполнения сделки, по оспоримой – 1 год с момента, когда лицо узнало об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. ми в договоре). К законности такой практики можно предъявить целый ряд серьезных юридических упреков. Однако правовой анализ данной проблемы выходит за рамки настоящей статьи. Здесь заметим лишь, что в случае расторжения сделки или ее недействительности компания не сможет потребовать возврата всей уплаченной суммы. Поэтому дадим рекомендации для добросовестных контрагентов. Тем более, как мы отметили выше, механизм оплаты через ячейку можно применять на вполне законных основаниях, используя неденежные средства расчетов. Обычно ячейка арендуется на период регистрации плюс примерно неделя-другая. В договоре аренды ячейки указывается, что продавец изымает денежные средства при предъявлении документов, подтверждающих, что регистрация вашего права собственности произошла (нотариальная копия свидетельства о регистрации или подлинная выписка из ЕГРП), а за несколько дней до окончания срока аренды покупатель вправе изъять деньги (на случай, если сделка не совершилась). « Юр ист ко мп ан и и » Совершение сделки Договорные условия. Процедура формирования договорных условий достаточно стандартная. Необходимо четко сформулировать существенные условия договора (предмет, цена), прочие необходимые условия, договориться о порядке расчетов, обеспечении обязательств и т. д. Обратить внимание тут надо вот на что. Если речь идет о продаже здания, строения, помещения, квартиры, описание объекта в договоре должно четко совпадать с документами БТИ. При продаже земельного участка описание объекта должно соответствовать кадастровому плану. Если продается все здание, то можно так и указать. Рекомендуется в договоре четко прписать порядок перехода прав на земельный участок, необходимый для эксплуатации недвижимости. Акт приема-передачи объекта. При передаче недвижимости от продавца к покупателю необходимо составить акт, в котором зафиксировать этот факт (ст. 556 ГК РФ). Этот документ можно составить в произвольной форме. Заметим, что существует унифицированная форма передаточного акта № ОС-1а (утв. постановлением Госкомстата России от 21.01.03 № 7). Акт по этой форме необходим бухгалтерии, чтобы по бухгалтерским правилам принять объект к учету, а также подтвердить расходы на покупку и вычет по входному НДС. Однако к такой форме акта настороженно относятся в регистрационной службе. Поэтому мы обычно рекомендуем отдавать на регистрацию акт в произвольной форме. А акт по форме № ОС-1 использовать для нужд бухучета. Регистрация перехода прав. Разумеется, сделку можно считать окончательно завер- 42 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 42 04.04.2007 18:14:43 43 34-43_Nedvig_Grigorenko.indd 43 04.04.2007 18:14:43 « Юр ист ко мп ан и и » шенной лишь после того, как переход права собственности на имущество зарегистрируют в ЕГРП. Для этого обе стороны должны обратиться в территориальный отдел Управления ФРС соответствующего субъекта по местонахождению объекта с заявлениями по форме, утвержденной приказом Минюста № 293. К заявлению надо приложить: – копию и подлинник платежного документа об оплате госпошлины. Заметим, что за регистрацию перехода к компании прав на недвижимость необходимо уплатить госпошлину в размере 7500 рублей (подп. 20 п. 1 ст. 333.33 НК РФ); – нотариальную доверенность на лиц, представляющих документы на госрегистрацию (если это делает руководитель компании – устав и документ об избрании (назначении) его на эту должность); – договор купли-продажи, а также передаточный акт в количестве, равном количеству участников плюс 1, – для помещения его в регистрационное дело; – решение об одобрении сделки или подтверждение, что сделка не является для компании крупной (это может быть справка за подписью главного бухгалтера и руководителя); – нотариальные копии учредительных документов обоих юридических лиц, а также все изменения в учредительные документы, свидетельства о регистрации, перерегистрации юридического лица, свидетельства на все изменения (некоторые отделы Управления ФС требуют предъявление подлинников); – документы, подтверждающие полномочия руководителей (подлинник – для предъявления, нотариальная копия – в дело); – документы БТИ и/или кадастровый план земельного участка (в некоторых отделах Управления ФРС кадастровый план вшивают в договор, в этом случае кадастровых планов должно быть столько же, сколько и договоров). Перечень является примерным, могут потребоваться и дополнительные документы. Необходимо также отметить, что в последнее время в связи с принятием изменений в закон «О государственной регистрации» и Административного регламента по регистрации (приказ Минюста № 293) многие требования регистрирующих органов смягчены. Так, часть документов можно представлять в виде оригинала и ксерокопии, которая будет заверена заявителем и сотрудником, принявшим документы на регистрацию. Однако такие изменения правильно воспринимаются не всеми отделами регистрирующего органа. Предупреждаю также, что спорить с ними следует только в случае значительной подкованности в вопросе. При подаче документов вам обязательно должны выдать расписку о приеме документов, которая одновременно является документом на получение документов с государственной регистрации. Крупная сделка «Спорить с регистрационными органами стоит лишь при значительной подкованности в вопросе» ПО ДЕЛУ Налоги ПО ДЕЛУ Алексей Капитанов, юрист, эксперт газеты «Учет. Налоги. Право» специально для журнала «Юрист компании» Почему бухгалтерии так нужны необязательные акты об исполнении договора В ЭТОЙ СТАТЬЕ Когда необходим акт об исполнении договора согласно ГК РФ Каких проблем с налогами позволит избежать необязательный акт Когда бухгалтерия излишне перестраховывается, требуя акты Для бухгалтерии отсутствие акта выполненных работ практически по любому договору – катастрофа. В то же время юристам хорошо известно, что гражданское законодательство требует составлять акты в единичных случаях. Стоит ли разубеждать счетных работников в необходимости актов? « Юр ист ко мп ан и и » В большинстве случаев акты не обязательны Случаи, когда гражданское законодательство требует составить акт об исполнении договора, можно пересчитать по пальцам. В основном это сделки, объектом которых является недвижимость. Так, акт необходимо оформить при передаче покупателю зданий, сооружений (п. 1 ст. 556 ГК РФ) или предприятия (п. 1 ст. 563 ГК РФ), а также при передаче этих объектов в аренду (п. 1 ст. 655 ГК РФ, ст. 659 ГК РФ). Из сделок, не связанных с передачей вещей, составлять акт или аналогичный документ требуется при приемке работ по договору строительного подряда (п. 4 ст. 753 ГК РФ). Не возбраняется изготовить такой акт и по «обычному» подрядному конт- 44 44-47_neobjaz_Kapitanov.indd 44 04.04.2007 18:08:02 «Случаи, когда гражданское законодательство требует составить акт об исполнении договора, можно пересчитать по пальцам» Налоги Ежемесячные акты при аренде не нужны Устремления бухгалтерских работников непременно составить акт на работы или услуги не лишены оснований. Но у проблемы есть еще один аспект: надо ли составлять промежуточные акты по длящимся услугам? То есть когда исполнитель непрерывно оказывает услуги в течение нескольких отчетных периодов (месяцев, кварталов)? Классический пример – аренда помещений (чиновники считают, что для целей налогообложения аренда является услугой). Особенно бдительные бухгалтеры считают, что без таких актов у компании могут возникнуть проблемы с подтверждением расходов по найму помещений. Причина осторожности бухгалтеров заключается в том, что иногда чиновники позволяют себе давать весьма сомнительные разъяснения о том, что такие акты необходимы (письмо Минфина России от 07.06.06 № 03-03-04/1/505). Тут вы можете успокоить работников бухгалтерии. Арендным расходам компании ничего не угрожает и без ежемесячного оформления услуг. Сейчас чиновники, к счастью, отказались от позиции, которую мы упомянули выше. И считают, что для учета расходов по аренде достаточно договора аренды, акта приемкипередачи имущества, счетов и платежных поручений (письмо Минфина России от 09.11.06 № 03-03-04/1/742). С этой точкой зрения согласны и в налоговом ведомстве (письмо ФНС России от 05.09.05 № 02-1-07/81). И ожидать серьезных осложнений от того, > 45 44-47_neobjaz_Kapitanov.indd 45 04.04.2007 18:08:06 « Юр ист ко мп ан и и » ракту (п. 2 ст. 720 ГК РФ), но это уже полностью на усмотрение сторон. В остальных случаях по умолчанию составлять какие-либо документы об исполнении обязательств не требуется. Именно поэтому коллеги по юридическому цеху искренне недоумевают, когда бухгалтерия в дополнение почти к любому договору требует обязательно оформить акт (передачи имущества, выполненных работ, оказанных услуг). Мол, без этого документа нет оснований для учета хозяйственной операции. Бухгалтеры особенно непреклонны, когда речь заходит об услугах (аудиторских, консультационных и т. п.). Причина такого поведения счетных работников кроется в правилах, которые действуют в бухучете и налогообложении. Если данные особенности без особой нужды игнорировать, это чревато весьма серьезными осложнениями для работы бухгалтерского подразделения, да и всей компании. В лучшем случае такой подход может закончиться дополнительно затраченным временем на споры с инспекцией. Проблема кроется в том, что финансисты и налоговики воспринимают акты в качестве первичных документов. Именно эта категория бумаг является основанием для ведения бухучета (ст. 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Вот почему счетных работников не устраивают договоры, а также счета и счета-фактуры, из которых и так можно получить достаточную информацию о совершенной сделке. ПО ДЕЛУ Налоги ПО ДЕЛУ «Если не составить акт, у бухгалтерии возникнет неопределенность в том, на какую дату признавать доходы и расходы» у Является ли акт первичным документом? Конечно, на самом деле акт можно признать первичным документом далеко не всегда. Если форма документа предусмотрена в альбоме унифицированных форм первичной учетной документации (например, товарная накладная по форме № ТОРГ-12, которую применяют при передаче товара в торговых операциях; утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132), применять нужно именно ее. И никакой другой документ (в том числе акт) ее не заменит. Именно благодаря тому, что для торговых операций предусмотрены унифицированные формы первичных документов, в большинстве случаев бухгалтерии оказывается достаточно накладной. Исключения могут быть, например, когда данные поставщика и покупателя по качеству и количеству товаров разойдутся. В этом случае нужно составить акт по форме № ТОРГ-2 (№ ТОРГ-3 для импортных товаров). Другое дело работы или услуги. Общих унифицированных форм для этих видов операций не предусмотрено. Существуют лишь отдельные формы для конкретных ситуаций. Например, при приемке строительных работ (напомним, что составлять акт в таком случае обязательно) нужно применять формы, предусмотренные постановлением Госкомстата России от 11.11.99 № 100 (формы № КС-2 «Акт о приемке выпол- ненных работ», № КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат и т. д.). А что делать, если выполнены работы или оказаны услуги, для которых не предусмотрено унифицированных форм? Ведь первичный документ надо составить и в этом случае. Тут закон о бухучете обязывает компанию самостоятельно составить документ, реквизиты которого должны удовлетворять требованиям, о которых сказано в пункте 2 статьи 9 закона о бухучете. ЦИТИРУЕМ ДОК УМЕНТ. «Первичные учетные доку- менты <…> должны содержать следующие обязательные реквизиты: а) наименование документа; б) дату составления документа; в) наименование организации, от имени которой составлен документ; г) содержание хозяйственной операции; д) измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; ж) личные подписи указанных лиц». 46 44-47_neobjaz_Kapitanov.indd 46 « Юр ист ко мп ан и и » Именно акт выполненных работ и услуг, содержащий эти реквизиты, и сыграет роль столь важного учетного документа. Впрочем, компания может дать документу и другое название. Кстати, в Минфине и не настаивают, чтобы он именовался именно актом (письмо от 30.04.04 № 04-02-05/1/33). 04.04.2007 18:08:06 > что чиновники вновь изменят свою точку зрения, не приходится. Ведь на самом деле аренда не является услугой ни в гражданском, ни в налоговом праве. В ГК РФ договоры аренды и возмездного оказания услуг регулируются разными и не связанными друг с другом главами. А в Налоговом кодексе термин «аренда» не подпадает под определение услуги для целей налогообложения (п. 5 ст. 38 НК РФ): деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе ее осуществления. При аренде потребности арендатора удовлетворяются за счет пользования чужой вещью (материальным объектом), а не за счет деятельности арендодателя. заций (включая индивидуальных предпринимателей) и (или) структурных подразделений самого налогоплательщика по перевозкам гузов внутри организации, в частности перемещение сырья (материалов), Но кроме чисто бухгалтерских резонов в пользу составления актов есть еще один, и не менее существенный: налоговый. инструментов, деталей, заготовок, других видов грузов с базисного (центрального) склада в цеха (отделения), и доставка готовой продукции в соответствии с условиями договоров (контрактов). «Необязательные» акты и налог на прибыль По дате подписания акта приемки-передачи имущества (работ, услуг) в налоговом учете определяют дату признания доходов от безвозмездно полученного имущества (подп. 1 п. 4 ст. 271 НК РФ) и материальных расходов на работы и услуги производственного характера (п. 2 ст. 272 НК РФ). С ПРАВК А. К работам (услугам) производственного характера относятся выполнение отдельных операций по производству (изготовлению) продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья (материалов), контроль за соблюдением установленных технологических процессов, техническое обслуживание основных средств и другие подобные работы. К работам (услугам) производственного характера также относятся транспортные услуги сторонних органи- Если не составить акт, возникнет неопределенность в том, на какую дату признавать доходы и расходы. А значит, у налоговиков появится повод выдвинуть собственную (разумеется, не в пользу компании) версию и на ее основании доначислить пени и, возможно, штрафы за несвоевременное отражение в учете хозяйственных операций. На наш взгляд, стоит соотнести трудозатраты на составление акта и на судебную тяжбу. Особенно если учесть, что такой вариант, весьма вероятно, будет сопряжен с необходимостью возврата из бюджета недоимки пеней и санкций, которые налоговики не преминут списать в бесспорном порядке, пользуясь новой редакцией части первой Налогового кодекса, которая действует с 1 января 2007 года (в ред. Федерального закона от 27.07.06 № 137-ФЗ). Налоги 47 04.04.2007 18:08:06 « Юр ист ко мп ан и и » 44-47_neobjaz_Kapitanov.indd 47 ПО ДЕЛУ Налоги ПО ДЕЛУ Алексей Капитанов, юрист, эксперт газеты Юрий Воробьев, адвокат компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» «Учет. Налоги. Право» специально для журнала «Юрист компании» Как зарегистрировать компанию, не привлекая внимания налоговиков В ЭТОЙ СТАТЬЕ По каким адресам лучше не регистрровать новую компанию Какие данные о первых лицах компании привлекут внимание налоговиков ООО – организационно-правовая форма особого налогового риска 48 48-51_Vorob'ev&Kor.indd 48 « Юр ист ко мп ан и и » С недавних пор регистрация компаний перестала быть формальной юридической процедурой. Теперь необдуманная регистрационная инициатива компании может послужить поводом для налоговиков поместить организацию в «черный список» налогоплательщиков, которых необходимо контролировать в первую очередь. Такой вывод можно сделать из документа, не предназначенного для посторонних глаз, который ФНС России разослала по своим подразделениям. Закрытый характер директивы во многом объясняет то, что значительная часть положений документа не основывается на прямых предписани- ях законодательства. Тем не менее не учитывать позицию чиновников было бы весьма неосмотрительно. Что нужно знать, чтобы без нужды не навлечь на компанию усиленные проверки? Адрес должен быть «чистым» Первое, что привлечет пристальное внимание регистраторов от фискального ведомства, – адрес компании. На мысль о том, что на учет становится потенциальный налоговый уклонист, их могут натолкнуть следующие признаки. Указан адрес массовой регистрации. Налоговикам хорошо известно о бизнесе торговли 04.04.2007 18:09:43 «Инструкция налогового ведомства дает владельцам помещений способ за государственный счет надавить на постояльцев» Налоги 49 48-51_Vorob'ev&Kor.indd 49 04.04.2007 18:09:50 « Юр ист ко мп ан и и » «юридическими адресами». Но рассматривать такую регистрацию в качестве признака налоговой подозрительности они начали сравнительно недавно. Инспекторы относят к категории массовых адреса, по которым зарегистрировано 10 и более компаний. Если координаты создаваемой фирмы совпадут с таким адресом, налоговики тут же возьмут ее на особый учет юридических лиц, подлежащих контролю в первую очередь (ЮЛ-ПКО). Чтобы не попасть в список, нужно убедиться в том, что на предоставленной для фирмы площади на одну компанию не приходится квадратный метр. Обратите внимание. Если адрес покажется подозрительным, инспекторы могут позвонить хозяину помещения и проверить, действительно ли он заключил договор с такой-то фирмой. При отрицательном ответе налоговики вообще откажутся регистировать компанию. Заметим, что инструкция налогового ведомства дает владельцам помещений способ за государственный счет надавить на постояльцев. Заявление собственника может послужить основанием для проведения отдельного расследования в отношении компании. Если окажется, что договор имеет пороки (например, не зарегистрирован), компании грозят проблемы не только с арендодателем. Адрес не существует. Но чиновники не ограничатся формальным звонком потенциальному «адресодателю». Они проверят адрес по информации БТИ или «Почты России». Если указанных в заявлении о регистрации данных не обнаружится, компании также откажут в регистрации. А данные о ее учредителях занесут в базу данных как подлежащих особому контролю. Помещение непригодно под офис. Протестируют и назначение помещения. Если окажется, что оно не приспособлено для административноуправленческих функций, чиновники зарегистрируют помещение, но возьмут его на особый контроль. Мнение о пригодности помещения для офиса налоговики составят на основе анализа санитарных норм, площади и других показателей. Площадь предоставляет управляющая компания. Нужно заметить, что сосуществование в одном помещении новоиспеченной фирмы и ее управляющей компании само по себе не вызовет подозрений. Но если организация-управленец будет замечена в таком качестве еще в 10 или более компаниях, находящихся в списке ЮЛ-КПО, в зону контроля попадет и вновь созданная компания. Фигурантов заявления проверят персонально Вслед за адресом, который фирма укажет в заявлении на госрегистрацию, налоговики проверят персоналии, которые фигурируют в документе. Налоговики проверят паспорта. Сначала чиновники проверят реквизиты всех документов, удостоверяющих личность, заявителя, учредителей компании или ее руководителя. Если окажется, что указан документ, который ПО ДЕЛУ Налоги ПО ДЕЛУ «В планах налогового ведомства обязать руководителей получать в МВД справки об отсутствии дисквалификации и прикладывать их к заявлению» 50 48-51_Vorob'ev&Kor.indd 50 « Юр ист ко мп ан и и » фигурирует в базе недействительных паспортов МВД России, налоговики откажут в регистрации. Попытку зарегистрировать компанию по утерянному и т. п. паспорту занесут в базу ЮЛ-КПО. Аналогичные последствия будут и если обнаружится недействительный ИНН кого-либо из этих лиц. Во избежание недоразумений рекомендуем тщательно проконтролировать реквизиты паспортов и ИНН, которые указаны в заявлении на регистрацию. Это особенно важно для заявителя. Если он ранее попал в базу в связи с выявившейся недействительностью документа, все последующие его обращения за регистрацией автоматически становятся подозрительными. И вспомнят старые прегрешения. Если руководитель, которого избрали учредители, или один из «отцов основателей» компании имеет действующую дисквалификацию, фирму также откажутся регистрировать и проведут факт по базе. В планах налогового ведомства – обязать руководителей получать в МВД справки об отсутствии дисквалификации и прикладывать их к заявлению. Впрочем, не останется без внимания факт присутствия в заявлении лиц с истекшим сроком дисквалификации, что само по себе большой вопрос с точки зрения статьи 4.6 КоАП РФ. Также весьма сомнителен интерес к наличию у руководителя и заявителя гражданства РФ. К учредителям и руководителям особое внимание. Внимательнее всего инспекторы отнесутся к учредителям компании. Эту категорию лиц (как физических, так и юри- дических) дополнительно проверят на то, не проходили ли они раньше по какому-либо основанию по базе ЮЛ-КПО. В круг подозреваемых попадут те из них, у кого налоговики обнаружат пять и более признаков неблагонадежности. Оказаться под колпаком налоговой службы компания может даже из-за того, что учредитель компании решил сам руководить созданной организацией. В дополнение к этому физическое лицо рискует навлечь на компанию подозрения, если ранее уже учредило десять и более организаций («массовый» учредитель), которые занесены в базу ЮЛ-КПО и у них выявлено не менее пяти подозрительных признаков. Впрочем, надо отметить, что аналогичный тест на «массовость» также пройдут физические лица: заявитель и руководитель компании. Кстати, для руководителей есть отдельный признак «массовости», который условно можно назвать массовостью руководителей. Компанию возьмут «на карандаш», если у нее слишком часто меняется гендиректор. Однако не стоит рассчитывать, что чистая биография учредителей или руководителей избавит от подозрений. Налоговики проверят первых лиц компании на профпригодность. Если выявятся факты, которые с точки зрения чиновников несовместимы с этой миссией, компания также попадет под подозрения. Внимание привлекут учредители (руководители) преклонного возраста, учащиеся, военнослужащие срочной службы, осужден- 04.04.2007 18:09:51 «Компания рискует привлечь к себе дополнительное внимание, если комплект учредительных документов приобретен у фирмы, которая создает несколько юридических лиц заранее на продажу» Налоги ные и отбывающие наказание, находящиеся на длительном лечении, без определенного места жительства, беженцы, вынужденные переселенцы. Заверительная надпись нотариуса может оказаться небезопасной Казалось бы, что может придать документу большую убедительность, чем нотариальное удостоверение? Однако, с точки зрения налоговиков, и тут есть немало поводов для подозрений. Компания рискует получить «черную метку» от чиновников, если: – верность подписи заявителя засвидетельствует нотариус, уже сложивший полномочия; – были случаи подделки подписи данного нотариуса; – нотариус засвидетельствовал подписи на заявлениях десяти или более компаний, которые находятся или ранее находились в списке ЮЛ-КПО и у них было выявлено не менее пяти подозрительных признаков. Учредительные документы как явка с повинной И наконец, последняя группа подозрительных признаков практически не оставляет шансов зарегистрировать компанию, не подав налоговикам поводов для подозрений. Признаком неблагонадежности, по мнению чиновников, является регистрация фирмы с организационно-правовой формой… общество с ограничен- 51 48-51_Vorob'ev&Kor.indd 51 04.04.2007 18:09:51 « Юр ист ко мп ан и и » ной ответственностью! Шутка ли сказать, что данную форму имеют 67,4% всех зарегистрированных организаций. Не совсем ясно, что именно чиновники имели в виду, заочно записывая в субъекты, не внушающие доверия, практически две трети зарегистрированных компаний. Данная позиция, по всей видимости, отражает то, как в налоговых органах воспринимают обобщенный образ налогоплательщика. Впрочем, широта охвата позволяет предположить, что данный критерий вряд ли выделит компанию на общем фоне, если с другими признаками все будет более или менее благополучно. Заметим, что привлечь к себе дополнительное внимание компания рискует, если комплект учредительных документов приобретен у фирмы, которая создает несколько юридических лиц заранее на продажу. (О том, какие еще проблемы связаны с таким способом получить новую компанию, читайте в статье «Как реанимировать «бумажный» орган управления акционерным обществом» на стр. 56). Заинтересует чиновников и уставный капитал новоиспеченной компании. Если он сформирован в «ненадежной форме» или его размер меньше установленного минимума для данного вида деятельности (например, оптовой торговлей алкогольной продукцией вправе заниматься компании с уставным капиталом не менее 10 млн рублей; п. 2.1 ст. 11 Федерального закона 22.11.95 № 171-ФЗ). ПО ДЕЛУ Трудовые отношения ПО ДЕЛУ Елена Ситникова, эксперт журнала «Юрист компании», к. ю. н. Обходим запреты Трудового кодекса, когда того требуют интересы организации В ЭТОЙ СТАТЬЕ Как платить работнику меньше в период его испытания, не нарушая закон Можно ли наказать нерадивого сотрудника рублем, не рискуя получить штраф Как обойти лимит на сверхурочные работы « Юр ист ко мп ан и и » Стремясь повысить эффективность труда, менеджмент компании порою готов идти на весьма жесткие меры в отношении персонала. В ход идут дискриминационные условия оплаты труда, системы штрафов, сомнительные условия, выдвигаемые работникам. Однако неаккуратное обращение с трудовым законодательством при неблагоприятном стечении обстоятельств может вылиться в разбирательства с трудинспекцией или недовольными работниками. На самом деле тех же самых управленческих результатов можно добиться вполне законными способами. Вот что юрист компании может посоветовать кадровикам, чтобы те достигли поставленных целей, не подвергая организацию риску. Зарплата на испытательный срок Во многих компаниях распространена практика, когда работнику на испытательный 52 52-55_Trud_Sitnikova.indd 52 04.04.2007 18:11:10 нера”, “стажер инженера 1-й категории” и т. п. Вполне достаточно двух-трех таких должностей на большой отдел. Например, когда один из инженеров увольняется, то вместо него можно брать работника на 53 52-55_Trud_Sitnikova.indd 53 04.04.2007 18:11:11 « Юр ист ко мп ан и и » срок устанавливают оклад меньшего размера, чем он будет получать, если успешно пройдет проверку. Позиция менеджров вполне понятна: неизвестно, как будет работать новый сотрудник. Однако с точки зрения трудового законодательства, все не так безоблачно. Проблема. Проблем здесь две. Первая заключается в том, что в трудовом договоре с работником сразу должен быть оговорен размер его тарифной ставки (должностного оклада), а также доплаты, надбавки и поощрительные выплаты (ст. 57 ТК РФ). А не указаны два разных оклада, как это иногда делается: меньший на время испытательного срока и больший – после окончания испытания. К тому же в период испытания на работника распространяются все положения трудового законодательства и внутренних документов организации (ст. 70 ТК РФ). И никаких исключений из этого быть не должно. Вторая проблема состоит в том, что для всех работников должен действовать принцип равной оплаты за труд равной ценности (ст. 22 ТК РФ). То есть если в организации уже есть должности, аналогичные той, которую будет занимать испытуемый, его зарплата должна быть не меньше, чем у этих работников. Основываясь на упомянутых положениях, недовольный работник может потребовать вернуть ему разницу между должностным окладом после и до испытания. Или доплатить ему зарплату до уровня той, которую получает сотрудник на аналогичной должности. Решение. Но выход из этой ситуации есть. Достаточно просто установить в трудовом договоре с новым работником оклад в меньшем размере, не оговаривая, что это делается на время испытательного срока. В случае успешного прохождения испытания организация просто заключит с работником дополнительное соглашение к трудовому договору и укажет там его новый оклад. Избежать нарушения принципа равной оплаты за труд равной ценности тоже не сложно. Для этого нужно просто по-разному называть все должности работников. Например, если в организации работают несколько инженеров, назовите их по-разному (инженер 1-й категории, ведущий, старший инженер и т. п.). М НЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Надежда Сенаторова, замди- ректора по правовым вопросам ООО «ПромАКМ»: «Разные наименования должностей удобно устанавливать в небольших компаниях, где легко менять штатное расписание под каждого, кто проходит испытание. В большой компании, с ИТ-отделом в 50 человек, у кадровика просто не хватит фантазии назвать все должности по-разном. Поэтому я бы посоветовала предусмотреть в штатном расписании несколько параллельных должностей “стажер инже- Трудовые отношения «Если в организации уже есть должности, аналогичные той, которую будет занимать испытуемый работник, то его зарплата должна быть не меньше, чем у этих работников» ПО ДЕЛУ ПО ДЕЛУ Трудовые отношения ПО ДЕЛУ «В трудовом законодательстве вообще не предусмотрено штрафов для работников. Но это вовсе не значит, что на них нельзя повлиять материально» должность стажера. А потом при его успешной работе “повышать” до должности инженера. А должность стажера может оставаться вакантной до следующего претендента на должность инженера. Если же работник будет плохо справляться со своими обязанностями, то он так и останется на должности стажера. Переводить его, если эти условия не оговорены в договоре, работодатель не обязан. Кроме того, для стажеров надо устанавливать меньший объем обязанностей. Ведь человек только входит в курс дела. Да это и поможет оправдать меньшую зарплату на первое время работы в компании». МНЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Наталья Голованова, ведущий юрисконсульт ООО «АЛАНТА»: «Я считаю, что выход из этой ситуации – по-разному называть должности и устанавливать работникам разные оклады. Тогда проблем у организации не будет. Что же касается оплаты труда на время испытательного срока, то нужно просто указывать в трудовом договоре меньший оклад. А после прохождения испытания повышать зарплату. Но только при условии, что должность, на которую принят работник, существует в организации в единственном числе». поводом для претензий со стороны трудинспекции. Дело в том, что по сути штрафы являются мерой ответственности за упущения по работе. Однако перечень мер дисциплинарной ответственности закрытый (ст. 192 ТК РФ). Что касается материальной ответственности, то применить к работнику эту меру воздействия можно только в порядке и по основаниям, которые предусмотрены главой 39 ТК РФ. То есть необходимо установить, что был причинен ущерб, доказать виновность работника и т. д. По этим же основаниям неправомерным будет и лишать сотрудника премии. Решение. Вместо того чтобы лишать работников премии, посоветуйте кадровикам установить четкие критерии того, возникает ли у сотрудников прво на дополнительные выплаты. А также основания, по которым премия начисляется, и обстоятельства, при которых права на премию не возникает. Все это целесообразно изложить в положении о премировании. М НЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Надежда Сенаторова, замди- ректора по правовым вопросам ООО «ПромАКМ»: Не нужно штрафовать и лишать премий « Юр ист ко мп ан и и » «Штрафовать работников незаконно. Да по большому счету и не нужно. Ведь зарплату работника можно корректировать и законными способами. Например, работнику можно не платить премию, если он не выполнил нормы труда или если его работа не соответствует установленным в организации критериям качества. Главное – разработать и перечислить в документах эти критерии. Многие организации вводят систему санкций для работников. Например, штрафуют за опоздания на работу или как вариант лишают провинившихся работников премии. Проблема. Такая практика противоречит трудовому законодательству и может послужить 54 52-55_Trud_Sitnikova.indd 54 04.04.2007 18:11:11 В ОПРОС В ТЕМУ Чем чреваты сверхурочные работы сверх лимита, установленного ТК РФ? С точки зрения КоАП РФ сверхурочные работы, превышающие ограничения, установленные статьей 99 ТК РФ, являются нарушением трудового законода- МНЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Наталья Голованова, ведущий юрисконсульт ООО «АЛАНТА»: «За несвоевременный приход на работу вполне можно объявить работнику замечание или выговор. Только для этого время прихода и ухода с работы должно быть четко указано в Правилах внутреннего трудового распорядка компании. И работник должен быть ознакомлен под роспись с этим документом». Как избежать сверхурочных работ Нередко интересы дела требуют работать сверхурочно. Проблема. Необходимо соблюдать определенный порядок привлечения персонала к таким работам. Во-первых, сотрудник не может сверхурочно работать больше 4 часов в день в течение двух дней подряд и 120 часов в год (ст. 99 ТК РФ). Во-вторых, сверхурочный труд нужно дополнительно оплачивать – за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы – не менее чем в двойном размере (ст. 152 ТК РФ). Решение. Вопрос можно решить, если заключить с работником два трудовых договора по одинаковым должностям. Один – о работе по основному месту работы и еще один – о работе по совместительству. Фактически такой работник будет работать 12 часов в день (8 часов по основному месту работы и 4 часа по совместительству). Это позволит сэкономить, поскольку дополнительные часы работы нужно будет оплатить работнику исходя из обычного должностно- го оклада пропорционально отработанному времени (ст. 285 ТК РФ). А не оплачивать это время в полуторном и двойном размере. Правомерность такой практики «Юристу компании» подтвердила Нина Ковязина, начальник отдела трудовых отношений и оплаты труда Минздравсоцразвития России. С 6 октября 2006 года с работником можно заключить договор о работе по совместительству по той же должности, по которой он работает по основному месту работы. Например, работник может работать 8 часов бухгалтером по основному месту работы и потом еще 4 часа бухгалтером в этой же организации, но по совместительству (ст. 282 ТК РФ). МНЕНИЕ КОЛЛЕГИ . Надежда Сенаторова, замди- ректора по правовым вопросам ООО «ПромАКМ»: «Да, это действительно реальный способ сэкономить деньги компании. Только нужно учитывать, что это актуально, если работники действительно часто и много перерабатывают. Если же сотрудникам нужно поработать сверхурочно только иногда, то заключать дополнительное соглашение о работе по совместительству не имеет смысла». Наталья Голованова, ведущий юрисконсульт ООО «АЛАНТА»: «Еще решить эту проблему можно, если установить отдельным работникам режим ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК РФ). Правда, и в этом Сотрудник может лишь эпизодически выполнять свои трудовые функции за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени. За это ему положен дополнительный отпуск (ст. 119 ТК РФ)». « Юр ист ко мп ан и и » случае слишком перерабатывать работники не могут. Трудовые отношения 55 04.04.2007 18:11:12 тельства и наказываются штрафом от 300 до 500 МРОТ (ст. 5.27 КоАП РФ). 52-55_Trud_Sitnikova.indd 55 ПО ДЕЛУ Корпоративные отношения ПО ДЕЛУ Рустам Шигабутдинов, юрист компании «ЭкспертФинанс» Как реанимировать «бумажный» орган управления акционерным обществом В ЭТОЙ СТАТЬЕ Чем опасны шаблонные учредительные документы Можно ли обойти процедурные требования закона об АО Какие органы, перечисленные в уставе, можно безопасно не замечать 56 56-59_AO_Schigabudinov.indd 56 « Юр ист ко мп ан и и » чень удобно воспользоваться услугами юридической фирмы, чтобы приобрести готовый «под ключ» комплект документов зарегистрированной компании. Но у этого способа один существенный недостаток – учредительные документы написаны по универсальному шаблону. Поэтому, например, в уставе общества, состоящего из одного физлица (он же руководитель), могут оказаться положения о совете директоров, ревизионной комиссии и т. п. В повседневной жизни мало кто обращает внимание на подобные несуразности. Но спящая до поры до времени мина замедленного действия может доставить массу хлопот, когда прописанному в уставе органу нужно будет проявить признаки жизни. Как быть в такой ситуации? Час пробил Обычно готовую фирму покупают для развивающегося бизнеса, в котором немного участников, да и активы не слишком велики. Участники (акционеры) и менеджеры компании не видят особых проблем в том, что устав не отражает фактических отношений по управлению компанией. Мол, мы и так обо всем договоримся, а бумаги нужны 04.04.2007 18:15:58 Могут ли доставить хлопот другие «фантомные» органы? Помимо совета директоров наиболее распространенными органами, перечисленными в шаблонном уставе, являются счетная комиссия, ревизионная комиссия, аудитор общества. А вот невнимание к аудиторам может привести компанию к штрафу. Счетная комиссия – дело добровольное. Фактическое отсутствие членов счетной комиссии, даже если она предусмотрена уставом, не является препятствием ни для проведения общего собрания акционеров, ни для других корпоративных процедур. Закон об АО относит создание ревизионной комиссии к компетенции общего собрания. Поэтому никто, кроме самих акционеров, не вправе решать, создавать ли орган, призванный защищать их интересы. Обязательно создавать эту комиссию только в обществах с числом акционеров более 100. Но даже в этом случае вряд ли кто-либо сможет придраться к отсутствию упоминаний в документах общества о счетной комиссии и оспорить решение общего собрания. Дело в том, что вопрос о создании счетной комиссии является процедурным и относится к определению порядка ведения общего собрания акционеров (подп. 12 п. 1 ст. 48 закона об АО). Поэтому при созыве общего собрания его не обязательно включать в повестку дня (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 09.02.04 № КГ-А40/163-04). Аудитора лучше подыскать. Аналогичные выводы можно сделать и в отношении ревизионной комиссии общества. Этот орган предназначен > 57 56-59_AO_Schigabudinov.indd 57 04.04.2007 18:15:59 « Юр ист ко мп ан и и » проверяющим. Но бизнес растет, и в определенный момент может возникнуть ситуация, подобная той, с которой к автору обратился один из клиентов. Акционерное общество решило приобрести имущество, стоимость которого составила 40 процентов балансовой стоимости активов компании. То есть сделка подпала под категорию крупных (п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах). Одобрять сделки с таким удельным весом в активах должен совет директоров. Это не ускользнуло и от взгляда контрагента, который, изучив устав и баланс потенциального покупателя, потребовал представить протокол заседания совета директоров об одобрении крупной сделки. Ведь, если такого решения принято не будет, сделку могут признать недействительной по иску общества или акционера (п. 6 ст. 79 закона об АО). И вот, впервые обратившись к содержанию своего устава, работники с удивлением обнаружили, что, оказывается, в основном документе компании предусмотрен совет директоров. Мало того, он оказался еще и сформирован. Согласно решению учредителей, приобретенному в комплекте документов, в состав наблюдательного совета были избраны никому не известные лица. Правда, о том, кто это такие, в компании никто не знал. В результате компания оказалась в плачевной ситуации, когда орган, в чью компетенцию Корпоративные отношения «Впервые обратившись к содержанию устава, сотрудники с удивлением обнаружили, что, оказывается, в компании предусмотрен совет директоров» ПО ПО ДЕЛУ Корпоративные отношения ПО ДЕЛУ «Внеочередное собрание акционеров позволяет принять все необходимые компании решения без участия недействующего совета директоров» входит принятие необходимого решения, образован, сформирован, но фактически не может его принять. Ситуация усугубилась тем, что срок, на который был избран «виртуальный» совет директоров, уже истек. Это значит, полномочия органа прекратились, за исключением полномочий по подготовке к созыву и проведению общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 закона об АО). Поможет собрание Выйти из ситуации поможет проведение общего собрания акционеров. Именно этот институт корпоративного права предоставляет возможность, не нарушая закон, принять все необходимые решения без участия «бумажного» совета директоров. Дело в том, что отсутствие реакции совета на требование о созыве общего собрания дает право лицам, потребовавшим этого, самостоятельно созвать общее собрание (п. 6 и 8 ст. 55 закона об АО). Заметим, что право предъявить такое требование есть у акционеров, владеющих 10 и более процентами голосующих акций, ревизионной комиссии и аудитора общества. Для фиксации начала пятидневного срока достаточно зарегистрировать требование в составе входящей корреспонденции компании. Но какую повестку дня стоит вынести на обсуждение внеочередного собрания и соответственно указать в упомянутом выше требовании? Тут возможны два варианта. 58 56-59_AO_Schigabudinov.indd 58 « Юр ист ко мп ан и и » Вариант первый: избрать новых членов совета директоров и тем самым вдохнуть жизнь в прописанный в уставе орган. В описанной выше ситуации нужно не забыть включить в повестку дня общего собрания акционеров вопрос о прекращении полномочий «мертвых душ» из фиктивного совета. Ведь даже при просроченных полномочиях у членов этого органа сохраняются полномочия по созыву и проведению общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 закона об АО). Если эти полномочия не прекратить, получится, что мы дважды избираем один и тот же орган. Этот вариант может оказаться полезным, если необходимо экстренно реанимировать орган общества. В таком случае общее собрание можно провести уже на шестой день истечения пятидневного срока с момента предъявления требования о его созыве, о котором мы рассказали выше. Вновь образованный совет может начать функционировать хоть в тот же день. Но этот способ хорош только как экстренная мера. Ведь при такой ситуации компания нарушит срок на уведомление акционеров о дате проведения собрания (п. 1 ст. 52 закона об АО). Впоследствии это нарушение может послужить поводом для признания итогов собрания недействительными (п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19). Это достаточно серьезная проблема для публичных компаний с большим числом акционеров. 04.04.2007 18:16:00 > исключительно для защит имущественных прав акционеров. И только им решать, создавать ли его в обществе. Какихлибо санкций или иных негативных последствий, ограничивающих степень свободы компании от фактического отсутствия, нет. А вот отсутствие аудиторов может послужить поводом для штрафа. Дело в том, что в случаях, когда компания подлежит обязательному аудиту, заключение ревизоров является составной частью бухотчетности (п. 2 ст. 13 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»). За отсутствие обязательного аудиторского заключения компанию могут оштрафовать по пункту 1 статьи 126 НК РФ (штраф 50 рублей за каждый непредстав- ленный документ). А лицо, ответственное за ведение бухучета (гендиректор или главбух), – по статье 15.6 КоАП РФ (штраф до 5 МРОТ) за непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля. Хотя справедливости ради надо отметить, что практика привлечения должностных лиц компаний к административной ответственности за последнее нарушение не слишком распространена. Напомним, что обязательному аудиту, в частности, подлежат: открытые АО, компании с годовой выручкой более 500 000 МРОТ (50 млн рублей) или с балансовой стоимостью активов более 20 млн рублей (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.01 № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»). 59 56-59_AO_Schigabudinov.indd 59 04.04.2007 18:16:00 « Юр ист ко мп ан и и » Однако, если речь идет о небольшом обществе, проблема излечима: судьи удовлетворят требование о недействительности решения общего собрания только если нарушения ущемят права акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в собрании. Поэтому, если решение будет единогласным и в голосовании примут участие все акционеры, риск того, что пострадает действительность решений, принятых собранием, будет минимальным. Вариант второй: вообще исключить из устава упоминание о таком органе, как совет директоров, а его функции передать общему собранию акционеров. Данный вариант доступен только для компаний с числом акционеров не более пятидесяти. В этом случае в уставе необходимо определить ответственного за назначение, созыв и проведение собраний. Это может быть определенное лицо или орган общества (п. 1 ст. 64 закона об АО). Правда, усечение «лишнего» органа сопряжено с одной проблемой. Федеральная служба по финансовым рынкам расценивает сокращение численного состава совета директоров как решение о внесении изменений в устав, ограничивающее права акционеров на управление обществом. Мол, ограничивается их право предлагать кандидатов для избрания в органы управления акционерным обществом. Поэтому компания должна предложить акционерам возможность продать свои акции компании. Такая точка зрения небесспорна. Если вы не хотите ввязываться в спор с чиновниками с неясной судебной перспективой, эту позицию надо учесть. В заключение заметим, что все сказанное выше справедливо и для компаний, в которых совет директоров предусмотрен уставом, но вообще не сформирован с самого начала деятельности общества. Корпоративные отношения ПО ДЕЛУ Конфликты ПО ДЕЛУ Кирилл Чоракаев, ведущий юрист юридической фирмы «Частное право» Опасная реклама. Как избежать обвинений в недобросовестной конкуренции В ЭТОЙ СТАТЬЕ Во что может обойтись недобросовестная реклама Как избежать обвинений в нечестной конкуренции Что делать, если конфликт дошел до суда « Юр ист ко мп ан и и » В стремлении выгодно отличиться от конкурентов менеджеры компании готовы на что угодно. Однако воплощенный в рекламе лозунг «не обманешь – не продашь», а также «черный» пиар в отношении рыночных соперников могут обойтись весьма дорого. Оплошность может дать им повод пожаловаться на компанию в антимонопольную службу и даже предъявить иск о возмещении репутационного вреда. Итогом такой жалобы могут стать претензии антимонопольной службы, а сумма штрафов может достигнуть миллиона рублей. Как не дать повода подловить себя на нарушении? Эта статья поможет проинструктировать отдел маркетинга и, возможно, уберечь компанию от существенных убытков. Почему важно следить за чистотой рекламы Распространение ненадлежащей рекламы создает почву для преследования организации сразу за два административных нарушения. 60 60-64_reklama_Chorakaev.indd 60 04.04.2007 18:17:17 СОВЕТ В ТЕМУ Проведите сертификацию товаров Чтобы защититься от нападок конкурентов, пожелавших поведать потребителям об «истинных» свойствах ваших товаров, проведите их сертификацию по правилам, утвержденным постановлением Госстандарта России от 05.08.97 № 17. Данные, полученные в результате это процедуры, бесспорны (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.07.05 № А40-68362/04-125-685). «Жалоба в антимонопольную службу – весьма популярный способ конкурентной борьбы» Алексей Архиерейский, управляющий партнер юридической компании «ЭкспертФинанс»: «По собственному опыту работы в качестве юриста крупной компании могу констатировать, что жалоба в антимонопольную службу весьма недорогой и эффективный способ испортить жизнь конкуренту. Написать ее несложно, а оправдываться долго и хлопотно. Именно этим мне и пришлось заниматься (речь шла об использовании слова «лучший» в рекламе). Считаю, что любой компании нужно быть всегда готовой к подобным недружественным действиям со стороны конкурентов. Ведь категории рекламного законодательства во многом оценочные, поэтому любую незначительную недоработку рекламодателя конкуренты могут использовать против него самого. Поэтому очень важно, чтобы рекламная информация всегда проходила юридическую экспертизу. Какой бы креативной ни была реклама (тогда это еще более необходимо) и насколько бы она ни соответствовала точке зрения маркетологов на общепринятые стандарты рынка и отрасли». Максим Кульков, партнер юридической компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры»: «Жалоба в антимонопольную службу – весьма популярный способ конкурентной борьбы. А недобросовестная реклама – один из наиболее распространенных поводов пожаловаться > 61 60-64_reklama_Chorakaev.indd 61 04.04.2007 18:17:18 « Юр ист ко мп ан и и » Если антимонопольная служба усмотрит в распространенных материалах признаки недобросовестной рекламы (ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе»), фирму могут оштрафовать по статье 14.3 КоАП РФ на сумму до 5000 МРОТ (500 тыс. рублей). Возбудить дело антимонопольные чиновники могут как по собственной инициативе, так и по заявлению «доброжелателей», среди которых, разумеется совершенно случайно, могут оказаться рыночные соперники компании. Но это не все. Дело в том, что некорректная реклама является еще и актом недобросовестной конкуренции (ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). В связи с этим чиновники вправе выдать компании еще и предписание о прекращении нарушения (это правомочие закреплено в ч. 2 ст. 3 закона «О рекламе»). Если компания своевременно не выполнит это требование, ее дополнительно могут оштрафовать по части 2 статьи 19.5 КоАП РФ еще на сумму до 5000 МРОТ. Обычно на выполнение предписания отводят не больше нескольких дней. Стоит ли говорить о неприятности ситуации, когда компании придется выбирать между убытками от экстренного сворачивания рекламной кампании и необходимости дополнительно раскошелиться в пользу государства еще на отнюдь не лишние полмиллиона рублей? Рассмотрим наиболее частые ошибки, которые приводят к подобным проблемам. Конфликты ПО ДЕЛУ Конфликты ПО ДЕЛУ «Сумма штрафов за некорректную рекламу может достичь миллиона рублей» Сравниваем обдуманно Попасть в категорию недобросовестных конкурентов рискует практически любая компания. Для этого достаточно некорректно сравнить ваши товары с товарами других поставщиков (п. 3 ч. 1 ст. 14 закона «О защите конкуренции», п. 1 ч. 2 ст. 5 закона «О рекламе»). Понятие «некорректность», которое использовали законодатели, чтобы обозначить критерий неправомерных сравнений, во многом является оценочным. Поэтому при рассмотрении спора в суде такие доказательства, как заключения экспертов в различных областях (например, лингвистики), с оценками произведенных сравнений будут весьма действенными. Так, например, лингвистические заключения нескольких ведущих научных учреждений страны и данные опросов жителей города помогли одному из банков в судебном процессе доказать, что его реклама соответствовала требованиям закона (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.12.05 № КА-А40/12777-05). Однако, если слишком уж очевидно, что рекламные слоганы противоречат закону, суд может и отказать в назначении экспертизы, положившись на собственное восприятие (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.12.06 № Ф03-51/06-2/4675). 62 60-64_reklama_Chorakaev.indd 62 « Юр ист ко мп ан и и » В грех можно впасть, если в рекламной информации продукция конкурентов будет представлена как некачественная, ненадежная, услуги конкурирующих фирм непрофессиональными. Претензий не удастся избежать даже если в рекламе не будет сравнений с другим товаром конкретной марки или производителя. Необоснованные утверждения о том, что один товар является лучше, чем все остальные, без конкретизации их фирмизготовителей, либо о том, что все остальные товары являются по определенным параметрам хуже (например, менее надежны), нарушают закон «О защите конкуренции». Любой из конкурентов может воспринять такие утверждения рекламодателя на свой счет и в суде доказать, что его товар ничем не хуже (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.04.02 № А05-12111/01-654/13). Обратите внимание: при сравнении нельзя противопоставлять товары, изготовленные с учетом новейших разработок, с товарами конкурентов, изготовленными, например, два, три года назад. Такое сравнение хоть и будет объективным, но может являться некорректным, так как у конкурентов также может оказаться новая модель, которая превосходит предыдущие и может свободно конкурировать с рекламируемым товаром (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 13.12.06 № КА-А40/11973-06). 04.04.2007 18:17:18 > на конкурента. Но если содержание рекламы юридически выверено, в антимонопольной службе можно доказать необоснованность претензий. Кроме того, нередко компании используют тактику встречных жалоб с тем, чтобы отбить охоту у конкурентов к подобным действиям. К сожалению, на практике почти нет шансов взыскать с заявителя необоснованной жалобы причиненные убытки. Поэтому расходы на ведение дела, которое прекращают в связи с отсутствием нарушения, ложатся дополнительным бременем на бюджет «атакованной» компании». Надо отметить, что в 2006 году количество дел о рекламных нарушениях увиличилось. Причем, по словам чиновников, им удается выигрывать до 98 процентов дел. Распространение недостоверных сведений о товарах конкурентов Опасность может подстерегать даже если в рекламе нет прямых утверждений о превосходстве товаров компании. Нарушение могут усмотреть и в том, что рекламодатель допустил недостаточно обоснованные негативные утверждения о свойствах (характеристиках) товаров конкурентов. Так, фирма, расхваливая в рекламе деревянные окна собственного производства, неосторожно заявила, что в отличие от деревянных окна из поливинилхлорида и металлопластика отрицательно влияют на здоровье человека и вызывают определенные заболевания. Одна из компаний – производителей окон з ПВХ пожаловалась на эти действия в антимонопольный орган. Оскорбленная фирма утверждала, что такие действия являются недобросовестной конкуренцией. Мол, они не соответствуют действительности и наносят ущерб деловой репутации заявителя. Дело дошло до суда, но рекламодатель так и не смог доказать достоверность опубликованных о конкурентах сведений об отрицательном воздействии продукции конкурентов на здоровье человека. В итоге его признали виновным в нарушении законодательства о конкуренции. Суд обязал его публично опровергнуть распространенную информацию. Но поводом для претензий может стать не только упоминание в рекламе о конкретных свойствах товаров конкурентов. Любая негативная оценка их продукции может спровоцировать разбирательство. Показателен следующий пример. Одна из компаний – производителей сухариков распространяла информацию, которая содержала выражение: «Настоящие сухарики корочками не назовут». Производитель сухариков, в зарегистрированном товарном знаке которого имелось слово «корочки», увидел в этом нарушение своих прав и заявил в антимонопольную службу о недобросовестной конкуренции. Лингвистическая экспертиза расшифровала слоган так: «ненастоящими являются сухарики, сделанные не из свежего хлеба, а также те, которые названы корочками». Судьи поддержали мнение чиновников ФАС, что такое выражение следует расценить как негативную оценку конкурентов. Рекламодателя признали нарушителем законодательства о конкуренции (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.11.05 № А40-41170/05-147-317). Но как быть, если компании все же не удалось избежать обвинений в недобросовестном стимулировании сбыта своих товаров? Первое, что необходимо сделать, – обжаловать поста- 63 60-64_reklama_Chorakaev.indd 63 04.04.2007 18:17:19 « Юр ист ко мп ан и и » Если дело дошло до суда Конфликты ПО ДЕЛУ Конфликты ПО ДЕЛУ «Судебный акт об отмене штрафа за недобросовестную рекламу имеет преюдициальное значение в споре о законности предписания об устранении нарушений» Интернет – зона особого внимания Размещая рекламную информацию в интернете, не стоит уповать на неофициальный статус материалов сети. Интернет-реклама может доставить хлопот ничуть не меньше, чем обычная. Так, антимонопольный орган установил, что производитель продукции некорректно сравнил свой товар с товарами конкурентов, сообщив о недостатках этих товаров на своем сайте. Чиновники признали данные действия недобросовестной конкуренцией и предписали прекратить нарушение. Судьи поддержали правоту чиновников (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа № КА-А40/11973-06). общественного мнения. Перед проведением таких экспертиз необходимо внимательно ознакомиться с продукцией конкурентов, потому как исходные данные, представляемые эксперту, во многом могут определить его выводы. Как видите, документы, которые могут доказать невиновность компании, за 10 дней получить довольно сложно. Поэтому об их наличии имеет смысл позаботиться заранее. Это заявление суд должен рассмотреть в течение двух месяцев со дня подачи заявления (ч. 1 ст. 200 АПК РФ). Срок на обжалование предписания об устранении нарушений конкурентного законодательства более мягкий – три месяца с момента выдачи предписания (ст. 52 закона «О защите конкуренции»). Поэтому вполне возможно, что к этому моменту у вас на руках будет решение суда по делу об обжаловании постановления о наложении штрафа за ненадлежащую рекламу. Если суд признает постановление о штрафе за недобросовестную рекламу недействительным в связи с отсутствием состава правонарушения, судебный акт будет иметь преюдициальную силу в споре о законности предписания. Решение в свою пользу можно использовать и для того, чтобы отбиться от притязаний конкурентов, если они потребуют возместить убытки. Для этого нужно привлечь в дело о возмещении убытков антимонопольный орган и утверждать, что отсутствие нарушения установлено актом, имеющим преюдициальное значение. 64 60-64_reklama_Chorakaev.indd 64 « Юр ист ко мп ан и и » новление о привлечении к ответственности за нарушение законодательства о рекламе в арбитражный суд (ч. 3 ст. 30.1 КоАП РФ). Во-первых, если суд признает данный документ необоснованным, это сразу выбьет почву из-под дальнейших претензий к компании. А во-вторых, на обжалование постановления КоАП РФ отводит всего 10 суток со дня, когда компания получит копию документа (ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ). Такой срок переводит обжалование в разряд неотложных действий. В обоснование своей правоты к заявлению целесообразно приложить протоколы испытаний, заключения независимых экспертов, статистические данные, проведенные опросы 04.04.2007 18:17:19 Конфликты 65 60-64_reklama_Chorakaev.indd 65 04.04.2007 18:17:24 « Юр ист ко мп ан и и » ПО ДЕЛУ Конфликты ПО ДЕЛУ Ирина Семенович, эксперт журнала «Юрист компании» Как защитить компанию от потребительского рэкета, если покупатель всегда прав В ЭТОЙ СТАТЬЕ Стоит ли откупаться от агрессивных потребителей-вымогателей Что важно рассказать менеджерам по продажам об общении с клиентами Как бороться с нечестными покупателями правовыми способами 66 66-71_reket_Seminovich.indd 66 « Юр ист ко мп ан и и » В отечественной правоприменительной практике не слишком развиты традиции, подобные тем, которые эксплуатируют агрессивные потребители в странах с англосаксонской правовой системой, чтобы нажиться за счет компаний. Однако в последние годы и российские покупатели стали все громче заявлять о свои правах. Сегодня страх перед контролирующими органами, а также риск быть заваленными многочисленными исками вынуждает ком- пании искать различные способы защиты от потребительского рэкета. Довести до суда или принять условия потребителя? Под потребительским рэкетом (иногда его еще называют потребительским экстремизмом) в обиходе обычно понимают ситуации, когда покупатели пытаются не только вернуть непонравившийся товар и возместить причиненный ущерб, но и дополнительно на этом заработать. 04.04.2007 18:19:54 Если придерживаться юридической терминологии, речь идет о злоупотреблении правами. На руку «обделенным» потребителям то, что компании изначально находятся в проигрышном положении. Ведь бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности, лежит на продавце (п. 4 ст. 13, п. 5 ст. 14, п. 6 ст. 28 Федерального закона от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей»). Если дело доходит до суда, потребитель редко теперь ограничивается требованием поменять товар или возместить его стоимость. Помимо пеней, которые предусматривает упомянутый закон (п. 1 ст. 23, п. 5 ст. 28 закона о защите прав потребителей), покупатели требуют возместить материальный ущерб и компенсировать моральный вред. Суммы притязаний по потребительским искам могут быть весьма значительными. Достаточно сказать, что по получившему широкую огласку делу московсого ресторана «МакДональдс» облившаяся горячим кофе женщина потребовала возместить ей 100 тыс. рублей за причиненный моральный вред и 400 тыс. рублей за лечение. ЦИТИРУЕМ ДОК УМЕНТ. «Поскольку моральный телю нравственных и физических страданий в каждом конкретном случае» (п. 25 постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.09.94 № 7). вред определяется судом независимо от размера возмещения имущественного вреда, размер денежной компенсации <…> не может быть поставлен в зависимость от стоимости товара (работы, услуги) или суммы подлежащей взысканию неустойки, а должен основываться на характере и объеме причиненных потреби- 67 66-71_reket_Seminovich.indd 67 04.04.2007 18:19:58 « Юр ист ко мп ан и и » В том, что компании достаточно трудно доказать свою правоту перед судом, убедилась столичная турфирма «АльянсПрофиТур». «Мы предоставили клиенту полный пакет документов: путевку, страховку. Не было только билета на обратный чартерный рейс, но мы выдали гарантийное письмо, по которому можно было получить билет за границей, – рассказывает представитель компании в суде Екатерина Медина. – Любопытно, что клиент взял пакет документов и на следующее утро уже должен был улететь. Однако в последний момент передумал. Вместо этого в 10 утра он пришел в наш офис с требованием вернуть деньги за турпутевку. От предложения получить половину стоимости услуг клиент отказался, и дело дошло до суда, где клиент потребовал еще выплатить ему 100 тыс. рублей в качестве компенсации морального вреда. Мы были очень удивлены, когда суд все же принял сторону клиента, расценив, что гарантийное письмо проездным документом не является. С нас взыскано 18 тыс. рублей за неоказанную услугу (то есть за турпакет), 7 тыс. рублей – неустойка за нарушение срока возврата денег, 4 тыс. рублей – расходы на получение юридической помощи. Компенсация за моральный вред составила 5 тыс. вместо 100 тыс., которые хотел получить клиент. Конфликты «Если дело доходит до суда, потребитель не ограничивается требованием поменять товар или возместить его стоимость» ПО ДЕЛУ Конфликты ПО ДЕЛУ «Даже грамотно написанный договор не сможет полностью гарантировать безопасность компании» 68 68 66-71_reket_Seminovich.indd 68 « Юр ист ко мп ан и и » Юрист компании, занимающейся оптово-розничной реализацией спиртных напитков, Алла Тихонова считает, что от подобных исков защититься практически невозможно, поэтому советует решать конфликты в досудебном порядке. «Недавно был случай, когда у нашей покупательницы, едва она прошла кассу, лопнула бутылка шампанского и каким-то образом поранила ей лицо. Естественно, к нам была выставлена претензия, но проблему удалось решить мирным путем», – рассказывает Алла Тихонова. По мнению юриста, многих проблем можно избежать при условии, если в магазинах установлены хорошие камеры слежения, чтобы при возникновении претензии была возможность удостовериться в правоте покупателя. «В нашей ситуации с лопнувшей бутылкой шампанского камера не могла показать все действия покупателя. Мы только видели, что женщина хватается за лицо, но что она делала до этого – непонятно. Может, она потрясла бутылку и поэтому она взорвалась. В результате нам пришлось возместить моральный и материальный вред, тем более что клиентка представила документы из медицинского учреждения. Суд бы присудил гораздо меньше – не более 50 тыс. рублей, но разбирательства могли растянуться года на два с обязательным проведением экспертизы товара и, вероятно, со снятием его с реализации. Лучше выплатить компенсацию, пусть даже немалую». Тем не менее в большинстве случаев разумнее все же отправиться в суд. Особенно когда налицо явный случай потребительского рэкета. В такой ситуации оказалась страховая компания «Прогресс Нева». Суть конфликта была в следующем. Клиент застраховал ответственность автовладельца, попал в ДТП и был признан виновным. Естественно, получив все документы, компания выплатила компенсацию второму участнику происшествия. Однако спустя какое-то время виновник аварии добился пересмотра дела, и суд вынес решение в его пользу, после чего клиент страховой компании решил извлечь из этого выгоду. «Он предъявил к нашей компании иск на 300 тыс. рублей с требованием возместить моральный вред: мол, мы ненадлежащим образом оказали страховую услугу, выплатив компенсацию, не имея на то оснований, и это произвело на него такое впечатление, что он заболел (демонстрировались медицинские заключения и т. д.). Безусловно, причинно-следственной связи между действиями (бездействием) нашей компании и моральным вредм доказано не было. Соответственно суд принял решение в нашу пользу», – рассказывает заместитель генерального директора страхового общества «Прогресс Нева» (группа «Ренессанс страхование») Алексей Букин. Но даже если злоупотребление правами потребителя не столь очевидно, избегать судебного разбирательства за счет щедрых отступных покупателю не стоит. К счастью для компаний, 04.04.2007 18:19:58 До чего доводит потребительский экстремизм Для того чтобы обезопасить себя от возможных исков потребителей, некоторые компании вынуждены доходить до курьезов в разработке инструкций к своим товарам. Классикой жанра в этом смысле стала фраза из инструкции к микроволновой печи: «Запрещается сушить домашних животных», появившаяся после того, как одна американская домохозяйка попыталась высушить в микроволновке кошку. Вот другие примеры из той же серии. Из инструкции к упаковке щипцов для завивки волос: «Только для наружного применения». К детской коляске: «Перед складыванием удалить ребенка». К зажигалке: «Не использовать в кармане брюк». На упаковке с орешками: «Может содержать орехи». К сливному бачку: «Воду не пить». К фену: «Не использовать во сне; не использовать в отделении интенсивной терапии во время подачи кислорода». К установке оконной рамы: «Использование сетки от насекомых не предотвращает выпадения детей из окон». К бензиновым моторам: «Нельзя использовать спички либо другой источник открытого огня для проверки уровня топлива». К утюгу: «Подошва утюга может нагреваться до высокой температуры». российские суды не слишком склонны завышать денежную оценку страданий соотечественников. Судебная практика показывает, что в большинстве случаев компенсация морального вреда редко превышает 20 тыс. рублей (иначе судебных споров было бы гораздо больше). Поэтому не стоит слишком впечатляться размерами сумм, которые грозится взыскать с компании обиженный потребитель. Правильно оформленные документы – средство от придирок Но бороться с необоснованными придирками агрессивных покупателей можно и нужно еще на досудебной стадии. Если будут ясно прописаны локальные правила купли-продажи, четко определен круг ответственности продавца, то так называемому потребителю-экстремисту будет трудно предъявить преензии. Кроме того, важно максимально подробно документировать обстоятельства передачи товара (выполнения работ, услуг). «Нужно составить акт приемки-передачи товаров таким образом, чтобы обе стороны были достаточно защищены. Для этого желательно отразить состояние товара, дату, какие обязательства сторон предусмотрены при выявлении недостатков», – говорит начальник юридического отдела МРОО Общества по защите прав потребителей Павел Морозов. Подобный совет дает и юрист компании «Премьер Кухни» Александр Дьяконов: «Главный аргумент потребителей-экстремистов – продавец Конфликты 69 66-71_reket_Seminovich.indd 69 04.04.2007 18:19:58 « Юр ист ко мп ан и и » ПО ДЕЛУ Конфликты ПО ДЕЛУ «Если экспертиза установит, что продавец не отвечает за недостатки товара, расходы на проверку можно возложить на потребителя» 70 66-71_reket_Seminovich.indd 70 « Юр ист ко мп ан и и » не донес полностью информацию. Действительно, даже если продавец все разъяснит в устной форме, он не сможет в дальнейшем доказать свою правоту, поэтому нужно в договоре фиксировать каждое действие, потому как потребители чаще всего пользуются незнанием именно продавцов. Так, полтора года назад наша клиентка заказала кухонный гарнитур и дополнительно полку. Когда ей сказали, что полку крепить некуда, она попросила поставить ее просто на столешницу. Ошибка менеджера заключалась в том, что он не зафиксировал письменно просьбу, так как полка – это навесной элемент. В итоге, как только заказ выполнили, клиентка предъявила нам претензию: потребовала вернуть деньги за весь гарнитур и взыскать неустойку в размере 400 тыс. рублей (при этом стоимость гарнитура 100 тыс.). Мы заключили мировое соглашение: вернули стоимость полки и в качестве компенсации выплатили 50 тыс. рублей». Однако нужно признать, что даже грамотно написанный договор не сможет полностью гарантировать безопасность компании. Показателен случай, который произошел со столичной организацией, оказывающей работы по ремонту помещений. За нарушение сроков выполнения договора строительного подряда ей пришлось вернуть клиентке полную стоимость работ в размере 6 тыс. долларов. Доводы компании о том, что на время ремонтных работ в доме не работал лифт, а потому пришлось вручную поднимать стройматериалы, суд отклонил. Основани: «в договоре отсутствует обязательство истицы обеспечить работоспособность лифтов». Защищаемся от потребителей с помощью экспертизы Выше мы отметили, насколько важно проверить и зафиксировать исправное состояние товара на момент передачи покупателю. Если в дальнейшем недовольный покупатель заявит о недостатках товара, компания вправе проверить качество товара силами сервисных центров или провести независимую экспертизу товара. Сделать это придется за свой счет. «При проведении проверки качества товара советую уведомить покупателя о том, что он имеет право присутствовать как на экспертизе, так и на проверке качества, указав дату, место и время проведения соответствующих действий. Если этого не сделать, в дальнейшем суд может признать действия незаконными и деньги предпринимателя будут потрачены зря», – говорит Павел Морозов. Если экспертиза установит, что недостатки возникли при обстоятельствах, за которые продавец не отвечает, расходы на проверку можно будет отнести на потребителя (п. 5 ст. 18 закона «О защите прав потребителей»). И этот способ реально работает на практике. «Клиентка обратилась к нам с претензией, что у нее сломался каблук. Однако экспертиза показала, что дефект носит эксплуатационный характер, – рассказывает юрист сети обувных магази- 04.04.2007 18:19:59 нов Александр Емелин. – Через некоторое время покупательница приносит заключение другой экспертизы, где сказано, что повреждения носят производственный характер. Только благодаря судебной экспертизе, которая постановила, что обувь эксплуатировалась без набойки, в результате чего была разрушена нижняя часть каблука, мы доказали свою правоту». Экстремиста – в черный список! Только осторожно Изложенные способы позволяют значительно снизить вероятность надуманных претензий потребителей. Но они бессильны, когда потребители действуют неправовыми методами: сознательно обманывают продавца. По словам начальника отдела экспертизы одежно-обувной группы товаров Центра независимой потребительской экспертизы Инны Радаевой, многие магазины в целях своей защиты стали вести учет продаж: «Для чего это нужно? Допустим, в нескольких магазинах продается одинаковая вещь по разным ценам. Покупатели пытаются более дешевую вещь, например уртку, купленную за 10 тыс., сдать в другом магазине, где она продается за 20 тыс., и тем самым получить дополнительный доход». Действительно, отказать покупателю в возврате товара на основании того, что нет чека, продавец не вправе (п. 5 ст. 18 закона «О защите прав потребителей»), поэтому журнал учета продаж – реальная возможность подтвердить факт покупки. 71 66-71_reket_Seminovich.indd 71 04.04.2007 18:19:59 « Юр ист ко мп ан и и » Еще один способ экстремистов – сдать старую пару обуви по новому чеку (естественно, при условии, если поношенная обувь той же модели). Чтобы обезопасить себя от подобных случаев, некоторые обувные фирмы делают дополнительный код на обуви, который для каждой партии свой. Поэтому теперь, когда покупатель приносит обувь с большим износом, благодаря маркировке можно доказать, что обувь из старой коллекции. Помимо этого крупные компании уже несколько лет ведут черный список потребителей-экстремистов. Если такой покупатель появится на пороге магазина, он в любом случае получит отказ в предоставлении вещи под благовидным предлогом: к примеру, нет подходящего размера. Впрочем, здесь надо соблюдать большую осторожность. По словам юриста сети обувных магазинов Александра Емелина, подобный отказ даже под благовидным предлогом может привести к еще худшим последствиям: «У нас как раз произошла такая ситуация, и мы поняли, что суд далеко не самое страшное для продавца. Гораздо хуже, когда покупатель пишет кляузы в различные контролирующие ведомства, которые просто обязаны отреагировать на жалобу проверками на предприятии. Материальной выгоды потребителю никакой – зато удовлетворено чувство мести. Пока закон на стороне потребителей, продавцам нужно искать другие способы защиты». Конфликты «Правовые методы борьбы бессильны, когда потребители действуют неправовыми методами: сознательно обманывают продавца» ПО ДЕЛУ Процесс ПО ДЕЛУ Михаил Григорьев, эксперт журнала «Юрист компании» Меры обеспечения иска. Успешная тактика обоснования в суде В ЭТОЙ СТАТЬЕ Анализ свежей арбитражной практики в отношении обеспечительных мер Как обосновать сложности с исполнением судебного акта Как убедить суд принять меры для предотвращения значительного ущерба « Юр ист ко мп ан и и » Оперативность сложно причислить к хаактерным чертам судебной процедуры разрешения конфликтов. Да и исполнить решение в пользу организации порою сложнее, чем отстоять свою правоту в зале судебных заседаний. Между тем существует прекрасный процессуальный инструмент, для того чтобы, если не вынудить контрагента пойти на попятную, то хотя бы заставить серьезно задуматься о компромиссе и путях урегулирования спора. Это меры обеспечения иска. Благодаря обеспечительным мерам оппонент осознает серьезность ваших намерений и шаткость своего положения в течение считанных дней после предъявления иска (п. 2 и 6 ст. 93 АПК РФ). Но добиться нужного эффекта можно, лишь грамотно обосновав свои требования. В этой статье мы расскажем о том, что нужно знать, чтобы эффективно воспользоваться этим инструментом. Заявить ходатайство об обеспечении необходимо, но недостаточно Попросить суд принять меры обеспечения иска можно на любом этапе процесса – от предъяв- 72 72 72-77_Obespech_Grigor'ev.indd 72 04.04.2007 18:21:34 «Благодаря обеспечительным мерам оппонент осознает серьезность ваших намерений в течение считанных дней после предъявления иска» Процесс ления иска до принятия итогового решения по делу. Однако в большинстве случаев это разумно сделать одновременно с предъявлением иска. Ведь данный институт по своей сути является экстренным средством защиты интересов истца. Поэтому ходатайство об обеспечении можно изложить прямо в исковом заявлении. Главное, чтобы оно содержало все сведения, перечисленные в части 2 статьи 92 АПК РФ. Суд может применить обеспечительные меры в следующих случаях (п. 2 ст. 90 АПК РФ): 1. Если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта. 2. Чтобы предотвратить причинение заявителю значительного ущерба. Иные мотивы применить обеспечительные меры приводить суду бесполезно (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.12.05 № КГ-А40/12285-05). Как обосновать сложности с исполнением судебного акта Одно из оснований, при которых существует угроза неисполнения судебного решения, перечислено непосредственно в тексте АПК РФ – если исполнение будет происходить за пределами территории РФ (п. 2 ст. 90 АПК РФ). Однако данную причину сложно назвать самой распространенной. К сожалению, судей не особенно впечатляют известные сложности с исполнением решений и в пределах этой 73 73 72-77_Obespech_Grigor'ev.indd 73 04.04.2007 18:21:38 « Юр ист ко мп ан и и » территории. Поэтому необходимо найти более убедительный повод. Как правило, такой причиной служит то, что спорное имущество может оказаться отсутствующим на момент исполнения судебного решения. Подсказку о том, как доказывать затруднения с исполнения судебного акта, можно найти в пункте 9 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер». Судьи указали, что затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества. Показателен следующий пример. Компания обратилась с иском о взыскании убытков, причиненных неисполнением ответчиком обязательств по договору хранения. В качестве обеспечения требований истец попросил суд запретить ответчику отчуждать принадлежащее ему недвижимое имущество. Свое ходатайство организация обосновала тем, что ответчик длительно не исполняет договорные обязательства, мотивируя это отсутствием денег и большой кредиторской задолженностью. И в то же время предпринимает действия по продаже принадлежащей ему недвижимости. Суд счел эти доводы достаточно убедительными и удовлетворил ходатайство (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.08.05 № Ф03-А51/05-1/2441). ПО ДЕЛУ ПО ДЕЛУ Процесс ПО ДЕЛУ «Анализ судебной практики показывает, что судьи весьма неохотно соглашаются с сомнениями заявителей в возможности исполнить решение суда» 74 72-77_Obespech_Grigor'ev.indd 74 « Юр ист ко мп ан и и » Ориентир для должной аргументации утверждения о затрудненности исполнения судебного решения можно найти в постановлении Пленума ВАС РФ от 09.07.03 № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров». В пункте 4 указанного постановления Пленум указал, что затруднением с исполнением судебного решения следует считать ситуацию, когда истцу для реализации своих прав придется обращаться в суд с новым иском. Так, Пленум ВАС РФ указал, что о затруднении исполнения сооветствующего акта может свидетельствовать следующая ситуация. Если после признания или подтверждения судебным решением прав истца ему придется обращаться в суд с новым иском для того, чтобы решение общего собрания акционеров по тому или иному вопросу было признано недействительным. Однако анализ судебной практики показывает, что суды весьма неохотно соглашаются с сомнениями заявителей в возможности исполнить решение суда. Арбитражная практика изобилует примерами отказов в принятии обеспечительных мер по этому основанию за недоказанностью (например, постановление федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.10.06 № Ф046524/2006(27165-А46-16)), постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.11.06 № КГ-А41/11293-06 и т. д.). Поэтому более надежный путь – убедить суд принять меры для предотвращения значительного ущерба заявителю. Как убедить суд принять меры для предотвращения значительного ущерба Понятие «значительный ущерб» – оценочное. Поэтому единого рецепта на все случаи жизни тут дать невозможно. Обосновывать значительность ущерба нужно индивидуально в каждом конкретном случае. Ну, например, сопоставить понятия «значительный ущерб» и «крупная сделка» (более 25 процентов балансовой стоимости активов общества). Но это только для примера. Шанс убедить судей в значительности ущерба есть даже при относительно небольших суммах. Так, судьи согласились с необходимостью предотвратить причинение истцу ущерба в 400 рублей (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.10.06 № Ф04-6862/2006(27433-А27-29)). Более четкий критерий, на который будут ориентироваться и судьи, дан в постановлении Пленума ВАС РФ № 55. Высший арбитражный орган указал, что в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений между сторонами. Именно на обоснование необходимости сохранить status quo и следует сделать основной упор. 04.04.2007 18:21:38 75 72-77_Obespech_Grigor'ev.indd 75 04.04.2007 18:21:38 « Юр ист ко мп ан и и » Так, организация предъявила иск об устранении препятствий в пользовании земельным участком, на котором ответчик, по мнению истца, незаконно возвел металлическое сооружение, которое истец трбовал снести. В качестве обеспечения требования истец ходатайствовал о запрете на продолжение строительных работ. Суд согласился с тем, что обеспечение направлено на сохранение существующего положения вещей и удовлетворил ходатайство (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.11.05 № Ф03-А51/051/3416). В другом случае банк предъявил иск о признании недействительными торгов, с которых его должник реализовал недвижимое имущество. В качестве обеспечения истец попросил: – запретить приобретателю имущества осуществлять действия, связанные с распоряжением имуществом; – запретить органам государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок регистрировать какие-либо сделки и обременения в отношении спорного здания, совершаемых приобретателем; – запретить органам государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним регистрировать какие-либо сделки, обременения и права последующих приобретателей спорного здания. Свое ходатайство банк обосновал тем, что непринятие обеспечительных мер, о которых Какое обеспечение просить В статье 91 АПК РФ названы наиболее распространенные меры: – наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц; – запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; – возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества; – передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу. При необходимости можно просить применить несколько обеспечительных мер одновременно. Заметим, что этот перечень открытый и суд может принять и иные меры. он просит, повлечет длительный процесс истребования спорной недвижимости у последующих приобретателей. Это приведет к затягиванию конкурсного производства и причинению значительных убытков истцу и иным конкурсным кредиторам ответчика. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа счел эти доводы убедительными, указал, что они направлены на сохранение существующего состо- Процесс ПО ДЕЛУ Процесс ПО ДЕЛУ СОВЕТ В ТЕМУ Чем обосновать ходатайство о приостановлении действия решения о взыскании налогового штрафа Обосновать ходатайство о приостановлении действия решения о взыскании налогового штрафа помогут следующие аргументы. Во-первых, налоговики могут бесспорно взыскать штраф. А во-вторых, изъятие штрафа приведет к невозможности исполнить гражданские, социальные и иные обязательства компании (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.10.06 № Ф04-6803/2006(27468-А27-3)). яния отношений и удовлетворил ходатайство (постановление от 09.02.07 № А56-21362/2006). Обеспечение должно быть адекватным Однако даже самое уместное требование об обеспечительных мерах может потерпеть фиаско, если оно не будет адекватно заявленному требованию. Вот на что будут обращать внимание судьи, проверяя его обоснованность (п. 10 постановления Пленума ВАС РФ № 55): – разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; – вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; – обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; – предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц; – насколько обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер (ч. 2 ст. 90 АПК РФ). Так судьи отказались принимать обеспечительные меры в виде запрета регистрировать переход права собственности на проданную с торгов недвижимость по иску лица, которого не допустили до аукциона. По мнению суда, эта мера не направлена на обеспечение требования о признании недействительным отказа в допуске истца к участию в торгах (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20.04.06 № А14-1448-2006/32/30). Если же обеспечительная мера непосредственно связана с заявленным иском и соответствует ему, суд может принять обеспечение даже для защиты публичного интереса не участвующих в деле лиц (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 31.01.07 № Ф09-236/07-С5). 76 72-77_Obespech_Grigor'ev.indd 76 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:21:39 Процесс 77 72-77_Obespech_Grigor'ev.indd 77 04.04.2007 18:21:49 « Юр ист ко мп ан и и » ПО ДЕЛУ Коллизия ПО ДЕЛУ Рудольф Цанг, директор правового департамента Группы «Инфорум» Полномочия генерального директора хозяйственного общества: срок и действие В ЭТОЙ СТАТЬЕ Что будет, если срок, на который избран гендиректор, истек Труд руководителя регулируется в том числе и Трудовым кодексом Может ли генеральный директор работать неопределенный срок 78 78-83_GenDirektor.indd 78 « Юр ист ко мп ан и и » Среди участников, создавших общество с ограниченной ответственностью, в котором они изначально обладали равными правами, нередко возникают противоречия, связанные с порядком распределения прибыли. Обычно это происходит при появлении достаточно больших доходов. Это ложится в основу конфликта, выхода из которого при условии равных прав у каждой из конфликтующих сторон практически не существует. Одним из последствий такого конфликта становится невозможность избрать единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью – генерального директора (президента). Основные вопросы полномочий и регулирования отношений между обществом и генеральным директором, между генеральным директором и участниками (акционерами) регулируются соответствующими федеральными законами о хозяйственных обществах. Правовое регулирование вышеуказанных отношений на основе трудового права осуществляется в части, 04.04.2007 18:22:55 «В регулировании труда гендиректора есть пробел, который вызывает массу споров. Речь идет о сроке его полномочий и последствиях окончания срока его избрания» Коллизия не противоречащей требованиям федеральных законов от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Однако в этом двойном регулировании есть тот пробел, который вызывает до настоящего времени не только непонимание, что делать, но и массу споров. Речь идет о сроке полномочий единоличного исполнительного органа и последствиях окончания такого срока. В соответствии с действующим законодательством (ст. 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») в уставе общества с ограниченной ответственностью должен быть указан срок, на который избирается единоличный исполнительный орган. Однако в законе не определены последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа в обществах с ограниченной ответственносью. Также не определены эти последствия и для акционерных обществ, хотя необходимость установления срока полномочий генерального директора в уставе акционерного общества не предусмотрена. Для того чтобы досконально разобраться в этом вопросе, необходимо прежде всего обратиться к историческому толкованию появления этой нормы. Когда руководителя решили выбирать на определенный срок Появление нормы об обязательном указании в уставе срока, на который избирается едино- 79 78-83_GenDirektor.indd 79 04.04.2007 18:22:56 « Юр ист ко мп ан и и » личный исполнительный орган, имеет не такие уж глубокие корни. Отношения между юридическим лицом (государственным предприятием) и руководителем регламентировались актами министерств и ведомств, которые осуществляли функции собственника – государства. При установлении в СССР разнообразия прав собственности появилась необходимость принятия новых законодательных актов, которые бы отражали текущую действительность. В результате были приняты законы о предприятиях сперва в СССР, а потом и в РСФСР, в которых оговаривалось, что с руководителем предприятия заключается срочный договор. Объяснялось это просто – интересы собственника предприятия и его взаимоотношения с работником-руководителем должны были быть оговорены в контракте, а также защищены. И не просто защищены: в соответствии с действовавшим в то время Кодексом законов о труде РСФСР при заключении срочного контракта работник не имел права расторгнуть его по собственной инициативе, кроме случаев болезни, инвалидности или иным уважительным причинам. Таким образом, срок полномочий для руководителя предприятия был установлен в рамках трудовых отношений между собственником предприятия и наемным руководителем. К сожалению, эта норма была перенесена без особых оснований в закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Сам закон структурировался как ориентированный на ПО ДЕЛУ Коллизия ПО ДЕЛУ совпадение интересов всех участников общества в достижении единой цели. Эта конструкция породила впоследствии множество проблем и неразрешимых конфликтов, а государство в свою очередь, не имея своего интереса в обществах с ограниченной ответственностью, перестало регулировать правоотношения в ООО. Ни закон «Об акционерых обществах», ни закон «Об акционерных обществах» не устанавливают последствий истечения срока, на который избран исполнительный орган. Является ли это пробелом в указанных законах? Или это квалифицированное молчание законодателя? Необходима ли здесь аналогия при применении вышеуказанных законов? Внимательно ознакомившись с текстом этих законов, можно прийти к выводу о том, что отсутствие законодательного регулирования последствий истечения срока, на который избран исполнительный орган, говорит о квалифицированном молчании законодателя. Это подтверждается, в частности, в законе «Об акционерных обществах» прямым отсылочным регулированием. ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ. «Права и обязанности единолич- дерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества. На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона» (ст. 69 закона «Об акционерных обществах»). ного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального « Юр ист ко мп ан и и » В законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» нет прямой ссылки на трудовое законодательство, но взаимоотношения между руководителем и обществом прямо регулируются Трудовым кодексом, в частности главой 43. Следовательно, законодатель все же регулирует правоотношения, связанные с осуществлением своей деятельности исполнительным органом юридического лица, хоть и не прямо прописывая эти нормы в Гражданском кодексе и законах о хозяйственных обществах. Такая структура правового регулирования зачастую вызывает непонимание и неприятие у многих юристов, что, однако, не лишает ее права на существование. исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Фе- Генеральный может работать вечно Исходя из данного подхода к правовому регулированию последствий истечения срока, на который избран (назначен) единоличный исполни- 80 78-83_GenDirektor.indd 80 04.04.2007 18:22:56 «Отсутствие законодательного регулирования последствий истечения срока, на который избран исполнительный орган, говорит о квалифицированном молчании законодателя» Коллизия 81 78-83_GenDirektor.indd 81 04.04.2007 18:22:56 « Юр ист ко мп ан и и » тельный орган, необходимо обратиться к нормам трудового законодательства, регулирующим последствия истечения срока трудового договора. В статье 58 Трудового кодекса (ранее ст. 30 КЗоТ РФ) предусмотрено, что, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Из этого можно сделать вывод, что по окончании срока, на который избирается в соответствии с законом или уставом единоличный исполнительный орган, в случае если последний продолжает осуществлять свои функции, то полномочия его продлеваются на неопределенный срок. Данный вывод находит свое неоднократное подтверждение в судебной практике на уровне федеральных арбитражных судов, в частности в постановлении федеральных арбитражных судов Московского от 27.01.98 № КГ-А40/3098, от 28.04.06 № КГ-А41/3352-06, Центрального от 10.08.04 № А09-832/03-5-4 округов. Кроме того, непосредственно названными федеральными законами предусмотрены только возможность назначения (избрания) единоличного исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий. Следовательно, формирование единоличного исполнительного органа в обществе возможно только путем избрания нового или досрочного прекращения полномочий старого. То есть необходимо четкое выражение воли компетентного органа управления хозяйственного общества – совета директоров или общего собрания. При этом надо учитывать, что «досрочное прекращение полномочий» единоличного исполнительного органа не может расширительно толковаться как подтверждение того, что закон устанавливает возможность избрания единоличного исполнтельного органа только на строго определенный срок и невозможность дальнейшего осуществления им своих обязанностей и прав за пределами этого срока. Ведь не исключено, что при заключении договора на неопределенный срок, то есть при отсутствии в нем окончательного срока его действия, любое его расторжение также будет досрочным. Если обратиться к системному толкованию норм вышеназванных законов, то из них видно, что ни один не предусматривает последствий истечения срока, на который избран единоличный исполнительный орган. В то же время такое регулирование последствий истечения срока полномочий лиц, избранных в органы хозяйственного общества, предусмотрено, в частности, законом «Об акционерных обществах». Указанным законом предусмотрены последствия истечения срока полномочий, на который избраны члены совета директоров. В статье 66 сказано, что, если «годовое общее собрание не было проведено в сроки, установленные законом, полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, ПО ДЕЛУ Коллизия ПО ДЕЛУ «По окончании срока, на который избран единоличный исполнительный орган, его полномочия продлеваются на неопределенный срок» созыву и проведению годового общего собрания акционеров». То есть законодатель считает необходимым непосредственно урегулировать вопрос истечения срока полномочий, на который избран соответствующий орган общества. Следовательно, последствия истечения срока, на который избран единоличный исполнительный орган, непосредственно законом не предусмотрены и в самом законе не установлено, как для совета директоров, что по истечении срока полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются. Судебная практика по этому поводу также признает, что если последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа не предусмотрены законами об обществах, то единоличный исполнительный орган продолжает осуществлять свои полномочия и после истечения срока, на который он избран (см. названные выше судебные решения). Поэтому при возникновении ситуации, когда срок полномочий, на который избран единоличный исполнительный орган, предусмотренный уставом общества или решением общего собрания, истек, следует, как было указано выше, руководствоваться нормами трудового законодательства в части продления действия договора и, следовательно, полномочий на неопределенный срок. « Юр ист ко мп ан и и » Трудовой кодекс к руководителям применять В обоснование возражений относительно применения норм трудового законодательства многие приводят довод о том, что само толкование последствий истечения срока полномочий, на который избран единоличный исполнительный орган, исходя из трудового законодательства для третьих лиц неприемлем. Аргумент: третьи лица могут руководствоваться в отношении стороннего общества только нормами гражданского законодательства и законов о хозяйственных обществах. Также приводится довод о том, что трудовое законодательство применяется на отношения между обществом и избранным единоличным исполнительным органом и в части, не противоречащей нормам законов о хозяйственных обществах. Однако такое толкование неверно. Кроме вышеназванных обоснований для применения трудового законодательства стоит также в свете этих возражений рассмотреть вопрос о том, как соотносятся нормы трудового законодательства с внешним проявлением деятельности обществ. В соответствии со статьей 53 ГК РФ юридическое лицо «приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами». Из данного обстоятельства следует вывод о том, что для наделения полномочиями руководителя юридического лица, в частности единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, необходимо лишь выраженное 82 78-83_GenDirektor.indd 82 04.04.2007 18:22:57 «Законодательство не предусматривает последствий истечения срока, на который избран единоличный исполнительный орган» Коллизия вовне волеизъявление компетентного органа, совершенного с соблюдением порядка, установленного законом и внутренними документами для избрания или назначения единоличного исполнительного органа. В дальнейшем, после избрания и назначения, полномочия и последствия их истечения должны определяться законом, уставом и договором, заключаемым с единолиным исполнительным органом. Единственный законодательный акт, определяющий последствия истечения срока действия договора, заключенного с руководителем (единоличным исполнительным органом), является Трудовой кодекс. Данный вывод закреплен в постановлении Конституционного суда РФ от 15.03.05 № 3-П. Таким образом, законодатель, определяя в Трудовом кодексе особенности регулирования труда руководителя организации, исходит из того, что с ним как с лицом, выполняющим функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273), по общему правилу заключается срочный трудовой договор. Вместе с тем возможны случаи, когда по каким-либо причинам трудовой договор с руководителем организации заключается без указания конкретного срока его действия либо когда срочный трудовой договор трансформируется в договор на неопределенный срок в порядке, установленном частью четвертой статьи 58 ТК РФ. Однако нет оснований полагать, что употребление в пункте 2 статьи 278 и статье 279 ТК РФ термина «досрочное» не допускает применения этих норм в подобных случаях. Из всего вышесказанного можно сделать однозначный вывод, что при окончании срока, на который избран единоличный исполнительный орган в хозяйственном обществе, полномочия его не прекращаются и он продолжает осуществлять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового единоличного исполнительного органа или до момента принятия решения о прекращении его полномочий. 83 78-83_GenDirektor.indd 83 04.04.2007 18:22:57 « Юр ист ко мп ан и и » ПО ДЕЛУ Подвиг ПО ДЕЛУ Любовь Подгайская, старший юрисконсульт компании «Метсялиитто Санкт-Петербург» «Мне было интересно довести разбирательство до Высшего арбитражного суда» Старший юрисконсульт компании «Метсялиитто Санкт-Петербург» Любовь Подгайская недавно выиграла в Высшем арбитражном суде знаковый налоговый спор. Благодаря ее настойчивости налоговые органы теперь не смогут безнаказанно не возвращать компаниям НДС из бюджета. «Это было не так уж и сложно», – считает Любовь Подгайская. 84 84-87_Delo_NDS.indd 84 « Юр ист ко мп ан и и » Суть решения Президиума ВАС РФ такова: если компания сначала требовала у налоговой инспекции вернуть НДС деньгами, но, не дождавшись этого, согласилась на зачет налога в счет других платежей в бюджет, налоговики обязаны выплатить организации проценты за время просрочки. До сих пор налоговики были уверены, что выплачивать проценты в этом случае не нужно, так как формально они начисляются только при просрочке возврата, но не зачета. Эта точка зрения находила поддержку и у судей. Такое положение вещей позволяло инспекциям бездействовать и тем самым вынуждать органи- зации, подавшие заявление о возврате НДС «живыми» деньгами, после долгих мытарств соглашаться на зачет налога. «Это уже своего рода конвейер» ООО «Метсялиитто Санкт-Петербург» на протяжении многих лет каждый месяц подает в налоговую инспекцию декларацию по экспортному НДС, пакет подтверждающих документов и прилагает к ним заявление о возмещении налога из бюджета. Каждый раз следует полный или частичный отказ. Далее организация обжалует отказ в арбитражный суд и получает положительное для себя решение. Налоговики 04.04.2007 18:37:49 с просрочкой возвращают НДС, после чего компания на основании пункта 4 статьи 176 НК РФ рассчитывает проценты за просрочку возврата и отправляет в инспекцию письмо с требованием выплатить эту сумму. Инспекция данное требование игнорирует – компания снова обращается в арбитражный суд, чтобы взыскать проценты, выигрывает спор и в конце концов получает деньги. «Это уже своего рода конвейер, – замечает Любовь Подгайская, старший юрисконсульт компании «Метсялиитто Санкт-Петербург». – Я думаю, отказ от добровольного перечисления процентов – это сознательная позиция инспекции. Расчет на то, что кто-то пойдет в суд, а кто-то поленится и проценты можно будет не платить. Мы всегда обращаемся в суд, тот принимает решение в нашу пользу, и в конечном итоге мы добиваемся от инспекции выплаты процентов». Биография Любовь Подгайская родилась 22 февраля 1960 года в Ленинграде. В 1982 году окончила юридический факультет ЛГУ им. Жданова. Работала в прокуратуре г. Тосно Ленинградской области помощником прокурора по судебному надзору. С 1986 года – начальник юридического бюро Ленинградского научно-исследовательского радиотехнического института. С 1990 по 2003 год работала юристом в коммерческих организациях, в том числе в компаниях, оказывающих юридические и аудиторские услуги. Несколько лет совмещала работу юриста с должностью заместитля главного бухгалтера. В 2003 году пришла в ООО «Тхоместо Терминал», которое впоследствии было переименовано в «Метсялиитто СанктПетербург». Компания является дочерней фирмой крупного финского холдинга «Метсялиитто Осуускунта». Основной вид деятельности – заготовка и переработка древесины. «Возникла тупиковая ситуация» Однако однажды «конвейер» дал сбой. Налоговики в течение пяти месяцев не выполняли решение суда о возмещении организации более 4 млн рублей НДС. Когда компания устала ждать денег и подала заявление о зачете налога в счет других платежей в бюджет, он был проведен за три дня. Спустя некоторое время ситуация повторилась: инспекция три месяца игнорировала решение суда о возмещении более 4,5 млн рублей НДС. За это время инспекция провела проверку и доначислила компании более 19 млн рублей НДС. «Возникла тупиковая ситуация – инспекция не могла возместить нам налог, потому что у нас числилась недоимка. Нам бы пришлось либо ждать окончания судебного разбирательства по доначисленной сумме, либо соглашаться на зачет. Мы выбрали второе, так как нам была нужна справка об отсутствии задолженности Подвиг 85 84-87_Delo_NDS.indd 85 04.04.2007 18:37:55 « Юр ист ко мп ан и и » ПО ДЕЛУ Подвиг ПО ДЕЛУ «Компания решила, что налоговики должны выплатить проценты за время со дня истечения срока возврата налога до дня зачета НДС» С какого момента начисляются проценты Согласно редакции статьи 176 НК РФ, которая действовала в спорный период, налоговики должны были возместить экспортный НДС в течение примерно трех месяцев и трех недель со дня подачи декларации по ставке 0 процентов. А именно: три месяца на проверку декларации и вынесение решения о возврате, плюс семь дней на почтопробег решения до Федерального казначейства, плюс две недели на возврат налога казначейством (п. 4 ст. 176 НК РФ в прежней редакции). Приблизительный характер срока связан тем, что, согласно действовавшей до 1 января 2007 года редакции статьи 6.1 НК РФ, налоговая неделя состояла из пяти следующих подряд рабочих дней. Поэтому ее фактическая продолжительность могла меняться. По новой редакции статьи 176 НК РФ срок с момента подачи декларации до момента, когда компания сможет начислить проценты, составляет 3 месяца и 12 дней (п. 10 ст. 176 НК РФ). Федерального арбитражнго суда Северо-Западного округа. Арбитры посчитали, что инспекция ничего организации не должна. Ведь в итоге был произведен зачет налога, а такой способ возмещения в отличие от перечисления денег на счет не предусматривает начисления процентов за просрочку (постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.06.06 № А56-1786/2005 и от 19.09.06 № А56-1789/2005). Судьи пришли к такому выводу, основываясь на последнем абзаце пункта 4 статьи 176 НК РФ, в прежней редакции которого шла речь о начислении процентов только при просрочке возврата. А про зачет ничего не сказано. Заметим, что подобная неясность есть и в ныне действующей редакции упомянутой статьи. Компания не согласилась с этой позицией и обжаловала судебные акты в Высшем арбитражном суде. 86 84-87_Delo_NDS.indd 86 « Юр ист ко мп ан и и » перед бюджетом. Кстати, позже суд признал доначисление тех 19 млн рублей незаконным», – говорит Любовь Подгайская. Компания сочла, что налоговики в обоих случаях должны выплатить проценты за время, прошедшее со дня истечения срока возврата налога до дня зачета НДС. Их сумма превысила 1,3 млн рублей. Но итогом разбирательства стали два отрицательных для компании решения «Обращение в ВАС РФ не требовало чрезмерных трудозатрат» «Мне было интересно довести разбирательство до Высшего арбитражного суда, – говорит Любовь Подгайская. – Мы были уверены в своей правоте. Наша компания строго соблюдает все нормы законодательства. Все операции у нас проводятся “по-белому“. Если мы при составлении отчетности допустили ошибки и что-то нарушили, мы готовы нести 04.04.2007 18:37:55 «Подача заявления об изменении способа возмещения НДС не освобождает налоговиков от уплаты процентов по первоначальному заявлению» Подвиг С Любовью Подгайской беседовал Сергей Новиков, корреспондент журнала «Юрист компании» 87 84-87_Delo_NDS.indd 87 04.04.2007 18:37:55 « Юр ист ко мп ан и и » за это ответственность. Так почему мы должны терпеть самодеятельность налоговых органов и их ничем не обоснованные придирки? Кроме того, речь шла о значительной сумме, а обращение в ВАС не требовало каких-то чрезмерных трудозатрат. Заявление было уже «сконструировано» за время разбирательств в предыдущих инстанциях». По обоим искам Президиум ВАС РФ принял решения в пользу организации – присудил налоговикам выплатить организации проценты в размере 1,265 млн рублей. Официального текста решения пока нет, но мотивы, которыми руководствовались судьи, изложены в определении ВАС РФ от 19.12.06 № 13584/06 о передаче дела компании «Метсялиитто Санкт-Петербург» в Президиум Высшего арбитражного суда. Логика судей такова. Инспекция обязана начислить проценты при нарушении сроков возврата НДС. Одним из оснований для возврата является заявление компании. Впоследствии организация может подать заявление об изменении способа возмещения (согласиться на зачет). Но новое заявление не освобождает инспекторов от выплаты процентов за период, пока они игнорировали первое заявление, нарушая право компании на возмещение налога. Так что теперь налоговики не смогут безнаказанно брать компании измором, заставляя их отказаться от требования получить из бюджета «живые» деньги. «У нас репутация упрямых» Существует мнение, что оспаривание решений инспекции в суды приведет к тому, что отношения с чиновниками будут безнадежно испорчены. Однако Любовь Подгайская с таким утверждением не согласна. По ее словам, победа «Метсялиитто Санкт-Петербург» в Высшем арбитражном суде не изменила отношения налоговиков к компании. «Я не понимаю такой постановки вопроса. Мы ведь лично с чиновниками не ссорились – спор был с инспекцией, – говорит Любовь Подгайская. – У меня, например, сохраняются хорошие отношения со всеми юристами нашей инспекции. Мы очень интересно пообщались, пока ждали в Высшем арбитражном суде РФ слушания дела. Поговорили о превратностях юридической работы, обсудили интересные прецеденты. Если говорить о налоговых органах в целом, то у нашей компании устоявшаяся репутация – упрямых и не пытающихся кого-то подкупить. Мы никогда не просили инспекторов “пойти навстречу“, если были уверены, что правы. Просто шли в суд. В инспекции давно на наши возражения реагируют одинаково: “Все равно ведь в суд пойдете!“ Наверное, разбирательство в Высшем арбитражном суде только укрепило налоговиков в этом мнении». ПО ДЕЛУ Интервью ПО ДЕЛУ Джеффри МакГи, главный советник по юридическим вопросам компании «ВымпелКом» 88 88-93_Interv'ju.indd 88 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:25:46 «Мы ожидаем претензий. Но стараемся, чтобы для компании Интервью 89 04.04.2007 18:25:50 « Юр ист ко мп ан и и » в целом они были несущественны» Каждый мало-мальский значимый документ любого подразделения должен иметь визу юриста. Таков порядок, принятый в группе компаний «ВымпелКом». Как в таких условиях юристам удается достигнуть компромисса с коммерческими и маркетинговыми службами, рассказывает главный советник компании по юридическим вопросам Джеффри МакГи. – Обрисуйте, пожалуйста, в общих чертах роль юридической службы в работе компании «ВымпелКом». – Есть две основные функции, которые выполняют сотрудники юридического департамента. Во-первых, юристы обязаны защищать интересы компании и контролировать, чтобы наши клиенты соблюдали свои обязанности по договорам. А также отвечать за все действия «ВымпелКома», в том числе за разумное управление рисками, которые компания на себя принимает. Я имею в виду риски, связанные с нормами законодательства, а также с правами абонентов, партнеров-дилеров, подрядчиков, поставщиков. Во-вторых, юристы должны не просто читать законодательство, а, руководствуясь своим опытом, давать общие советы, связанные с бизнесом. Приведу простейший пример. Новые пресс-релизы «ВымпелКома» я читаю не только для того, чтобы удостоверить формальное соблюдение законов. Я стараюсь дать оценку с учетом и мнения акционеров, и ситуации на рынке. – Как устроена юридическая служба? – Структура юридической службы трехступенчатая. Юридический департамент штаб-квартиры в Москве. Региональные юридические управления в укрупненных регионах (Поволжье, Урал, Сибирь, Дальний Восток, Центральный, Южный, Северо-Западный регионы). Юридические службы в каждом из филиалов группы компаний «ВымпелКом». Далее – внутренняя структура каждой службы. Так, в штаб-квартире юридический департамент состоит из ряда отделов: судебного разбирательства, недвижимости, договорной работы и бизнеспроцессов, корпоративной работы, юридической экспертизы, поддержки совета директоров 88-93_Interv'ju.indd 89 ПО ДЕЛУ Интервью ПО ДЕЛУ «Все новые договоры, проекты, тарифные планы независимо от того, кем разработаны и подписаны, обязательно проходят визирование в отделе юридической экспертизы» и наблюдения за обязательствами. Особо из юридического департамента выделен отдел, специалист которого отвечают за лицензирование базовых станций, легитимизацию и взаимоотношения с министерствами (Россвязьнадзор, Росфиннадзор и др.). Кроме того, у нас есть «внешние адвокаты» из юридической фирмы Akin Gamp, которые ведут биржевые дела в Нью-Йорке. В наших дочерних компаниях в странах СНГ также созданы отдельные юридические департаменты. При этом главный юрист каждой компании постоянно взаимодействует с юридическим департаментом в штаб-квартире. Особенно если дело касается многомиллионных сделок или определенных корпоративных процедур, которые должны соблюдать в том числе и «дочки». Ведь «ВымпелКом» является публичной компанией. – С какими департаментами группы компаний «ВымпелКом» работают юристы? – Со всеми департаментами без исключения – техническим, финансовым, маркетинговым, отделом кадров. Например, техническая группа строит сеть по всей стране, а мы в свою очередь решаем вопросы недвижимости, аренды, базовых станций и т. д. Или финансисты решили 90 88-93_Interv'ju.indd 88-93_Interv'ju.indd 90 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:25:51 приобрести компанию – дальше сделку ведут уже специалисты нашего департамента. Кроме того, мы принимаем непосредственное участие в общем корпоративном управлении группой компаний «ВымпелКом». – В разработке новых тарифных планов принимаете участие? – Конечно. Во всем, что касается предложений для конечных потребителей-абонентов, непосредственное участие принимают специалисты юридического департамента. Вообще все новые договоры, проекты, тарифные планы, независимо от того, кем разработаны и подписаны, обязательно проходят визирование в отделе юридической экспертизы. И без галочки «разрешено» не запускаются. Джеффри МакГи родился в штате Юта (Солт-Лейксити). Окончил Университет Индианы (юридический факультет). Получил диплом МВА. Работал в юридической фирме в Чикаго. В 1994 году пригласили на работу в юридическую фирму Akin Gamp (штаб-квартира в Вашингтоне), крупным клиентом которой был «ВымпелКом». Тогда же первый раз и оказался в России. В 2002 году принял приглашение «ВымпелКома» занять должность главного советника по юридическим вопросам и секретаря совета директоров. Женат, четверо детей. Пределы компромисса с коммерческой службой – А как юридическая служба добивается того, тобы не было нарушений законодательства в рекламе? – Да, юристы должны постоянно следить за тем, чтобы соблюдались нормы антимонопольного законодательства, закона о защите прав потребителей, закона о рекламе. Делается это достаточно просто: юристы в рабочем порядке обсуждают с коммерческими и маркетинговыми отделами, что можно, а что нельзя. Конечно, есть и определенная процедура, но в конце концов все собираются за общим столом. Кроме того, многое решается по электронной почте: юрист получает материалы и отвечает в письменной форме. – Как вы находите баланс между желанием коммерческой службы привлечь клиентов и необходимостью снизить риски претензий со стороны потребителей, чиновников, конкурентов? – Между коммерсантами и юристами постоянно возникают споры: коммерсанты готовы пойти на большой риск, юристы ратуют за то, чтобы риски полностью снять. Но понятно, что надо искать компромисс. Интервью 91 04.04.2007 18:25:58 « Юр ист ко мп ан и и » 88-93_Interv'ju.indd 88-93_Interv'ju.indd 91 ПО ДЕЛУ Интервью ПО ДЕЛУ соблюдать каждый пункт. Поэтому юристы и подсказывают коммерсантам, как действовать, чтобы соблюдать смысл закона, а если и нарушать принятые нормы, то с меньшим риском для компании. В этом и состоит компромисс между юристами и коммерсантами. – Не боитесь претензий со стороны проверяющих? – На самом деле это просто факт жизни в России – претензии предъявляют любой компании. Мы ожидаем претензий и со стороны инспекторов, и со стороны абонентов. Поэтому если к нам приходят с иском, то мы стараемся сделать так, чтобы это было не существенно для компании в целом. «Юристы должны не просто читать законодательство, а, руководствуясь своим опытом, давать общие советы, связанные с бизнесом» Поэтому часто бывает так: юрист объясняет руководству, в чем заключается та или иная опасность. И уже, учитывая данный прогноз, коммерсанты решают, стоит ли рисковать. Например, много разногласий возникает по рекламе. Так, согласно действующему законодательству, в рекламе необходимо указать номера всех имеющихся у нас лицензий. Но тогда и сама реклама будет неинтересной, а следовательно, убыточной. Понятно, что коммерсанты ни за что не согласятся отвести в ролике продолжительностью 30 секунд половину эфирного времени на чисто юридическую инфрмацию. То же самое и с наружной рекламой. Возможно, на баннерах и растяжках мы пишем чуть меньше, чем по закону должны написать, или используем шрифт меньше, чем он должен быть по нормам. Но скажу одно: уступая пожеланиям коммерсантов, мы всегда просчитываем возможные риски и прежде всего пытаемся понять, в чем смысл закона. Ведь иногда просто невозможно Конфликты с минимальным участием юристов – Как организована работа с претензиями потребителей? – Здесь надо понимать, что главный актив компании – это доверие абонентов. Поэтому мы стараемся, чтобы нашим абонентам было удобно. Но претензии время от времени возникают. Например, клиент решил сменить тарифный план, но произошел сбой. А впоследствии получил «неожиданный» счет. Как правило, такие споры решаются в досудебном порядке, просто на уровне внутреннего разбирательства в компании. Скажу больше: иски абонентов редко доходят до юридического департамента. Ведь обычно спор идет из-за маленьких сумм, что не существенно для нашей компании. Поэтому часто интересы в суде представляют либо специалисты регионального филиала, либо младшие юристы из нашего департамента. 92 88-93_Interv'ju.indd 92 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:25:59 – То есть большинство споров решается на уровне оператора? – Большая часть вопросов действительно решается на уровне call-центров. Однако возникшая проблема может потребовать и личного присутствия клиента в наших офисах или офисах мобайлцентров. Например, абонент получил счет по договору, который был оформлен по утерянному паспорту. И отказался платить. В таком случае этот вопрос разрешает специальная группа по рассмотрению претензий абонентов, которая входит в дирекцию безопасности. Специалисты данной группы занимаются проверкой: идентифицируют личность, подпись, сверяют трафик. Здесь возможны два варианта. Либо абонент действительно не виноват и дело передается в правоохранительные органы. Либо виноват, и тогда уже мы можем инициировать иск к этому абоненту. – Должников среди потребителей много? – В структуре юридического департамента возвратом задолженности занимается всего один специалист. Если кто-то не хочет платить или налицо целенаправленные мошеннические действия, дело решается в суде. Но таких прецедентов мало, да и сумм задолженности обычно небольшие. – Какова роль юридической службы в договорной работе с розницей? – Специалисты юридического департамента принимают участие только в разработке договоров или в спорах между дилерами и «ВымпелКомом». Но таких споров практически нет. Беседовала Ольга Томчук Плюс еще пять вопросов Главный стимул работать? Семья, чувство ответственности за близких. Что (кто) больше всего мешает и, наборот, помогает? Мешает усталость – каждый день пытаешься сделать как можно больше, но времени катастрофически не хватает. Работать помогают прежде всего команда и руководство группы компаний «ВымпелКом». Специфика работы в России? Законодательство и ситуация в России постоянно меняется. Это делает работу сложнее, но и интереснее. Смущает только одно – возникает слишком много вопросов, на которые мы не можем дать конкретных ответов. Самый смелый профессиональный поступок? Переезд из спокойного пригорода Чикаго в Россию. Ваш последний профессиональный звонок: с кем и о чем вы говорили? Только что я разговаривал с нашими внешними адвокатами из Akin Gamp по поводу ближайшего собрания совета директоров. Интервью 93 04.04.2007 18:25:59 « Юр ист ко мп ан и и » www.Gazeta-UNP.ru 88-93_Interv'ju.indd 93 ПО ДЕЛУ Юридический менеджмент ПО ДЕЛУ Как найти толкового сотрудника Александр Раков, директор юридического департамента Агентства недвижимости «ДОМОСТРОЙ» «Что-то вроде “наиболее успешным кандидатом на эту должность будет тот, кто хочет напряженно работать, достойно зараба- Ваша коронная фраза в объявлении о вакансии? тывать, много и интересно трудиться“» «Никто не читает резюме полностью сразу. Выхватывается название должности, далее – чем конкретно занимался человек, Ваш способ быстро выбрать из потока резюме интересные? название компании, насколько она известна. И все это накладывается и проектируется на профессиональные качества. На стаж тоже, конечно, обращаем внимание» «Один из основных – это вопрос о целях. Чего хочет сам человек? Потому что очень важно, чтобы цели человека совпадали с целями ком- Ваш главный вопрос к соискателю? пании. Тогда этот человек будет у нас успешен» «Прежде чем делать какие-либо предложения, « Юр ист ко мп ан и и » я изучаю мотивацию, что движет человеком и Ваше предложение, от котоого соискатель не сможет отказаться (кроме денег)? в зависимости от этого делаю то или иное предложение. К примеру, говорю, что у нас супертворческий коллектив и супертворческая работа. Заметьте, здесь два мотива – и причастность коллектива (к команде), и самореализация» 94 94-95_Naiti_Sotrud.indd 94 04.04.2007 18:27:36 Оксана Ферапонтова, юрист ЗАО «Седьмой континент» (сеть супермаркетов) «Размещая объявление о вакансии, мы делаем ставку на формирование идеи о том, что желающих занять эту должность очень много. И речь идет не о том, что нам кого-то не хватает, а о том, что идет отбор лучших из лучших. Поэтому мы пишем не «требуется», а «проводится отбор среди соискателей на позицию» Лев Думчев, руководитель юридической службы ООО «Ригла» (сеть аптек) «Обычное объявление – его размещает департамент персонала. Больше всего места там занимают требования к кандидату (например, опыт работы), объем работ и те условия, которые предоставляются компанией, включая соцпакет. Мы не пишем, что мы самые прекрасные и замечательные» «Самое приятное для меня резюме – то, которое умещается на одной странице. Еще роль играет количество предыдущих мест работы: если у человека в возрасте 30 лет их больше пяти, то связываться с ним небезопасно – он уйдет, а меня обвинят в ошибочной кадровой политике и оштрафуют» «Тут много факторов. Образование – должно быть государственной очной формы обучения. Желательно наличие красного диплома. Но самое главное – это опыт работы» «Почему именно к нам, а не к конкурентам? Они платят больше!» (отсекает охотников за зарплатой). «Сколько времени вы можете потратить на собеседование?» (заинтересован ли соискатель именно в нашей компании). И «Ой, столько работы, может, придете завтра в это же время?» (тест на чувство собственного достоинства) «Я еще ни разу не сталкивалась с соискателем, который отказался бы от трех вещей: медицинской страховки, бесплатного питания и отдельного кабинета» «Вопросы есть профессиональные, а есть те, которые касаются личности: сможет ли он работать в коллективе? Профессиональные мы на собеседовании не задаем, конечно, еще в объявлении о вакансии предупреждаем о тестировании. Если он успешно его проходит, допускается на собеседование к руководителю» «Все будет зависеть от того, как вы себя ное для соискателя. Главное – перспектива карьерного роста и возможности для самореализации исходя из его личных данных» « Юр ист ко мп ан и и » покажете. Деньги, наверное, не самое глав- Юридический менеджмент 95 04.04.2007 18:27:47 94-95_Naiti_Sotrud.indd 95 ПО ДЕЛУ Ликбез для сослуживцев ПО ДЕЛУ Вступил в силу закон о материнском капитале, и сотрудницы компании забрасывают вас просьбами разъяснить все подробности. Сэкономьте свое время – раздайте всем желающим ответы на типичные вопросы. Елена Ситникова, эксперт журнала «Юрист компании», к. ю. н. Исчерпывающе отвечаем на вопросы сослуживцев о материнском капитале 1. Что такое материнский капитал? За рождение или усыновление не первого ребенка государство обещает наградить родителей деньгами. Это и есть так называемый материнский капитал. Он выдается с 1 января 2007 года в соответствии с Федеральным законом от 29.12.06 № 256-ФЗ «О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей». Средства на выплату выделяются Пенсионному фонду РФ за счет федерального бюджета. Материнский капитал выдается только на детей – граждан России. При этом у ребенка может быть двойное гражданство. Не дает права на материнский капитал усыновление детей супруга – падчерицы или пасынка. нии трех лет со дня рождения ребенка. Поэтому размер материнского капитала будет ежегодно пересматриваться с учетом темпов роста инфляции. Не позднее 1 сентября каждого года Пенсионный фонд РФ должен информировать всех лиц, которые получили сертификат на материнский капитал, но деньги еще не потратили, о текущем размере капитала. Таким образом, в момент, когда семья захочет использовать капитал, его сумма будет составлять уже не 250 тыс. рублей, а другую величину, определенную с учетом инфляции. Если материнский капитал будет использоваться по частям, недоиспользованная часть тоже будет индексироваться. « Юр ист ко мп ан и и » 2. Материнский капитал: сколько это? Сейчас размер материнского капитала – 250 тыс. рублей. Но законом предусмотрено, что семья сможет использовать капитал не сразу, а только по истече- 3. Все мамы получат материнский капитал? Нет, не все, а только те, кто родил или усыновил не первого ребенка после 31 декабря 2006 года. Во-первых, право на капитал получает женщина, родившая (усыновившая) второго ребенка. Во-вторых, женщина, родившая (усыновившая) третьего 96 96-99_MatKapital_Sitnikova.indd 96 04.04.2007 18:30:31 4. Отец может получить материнский капитал? Может, но только при определенных обстоятельствах. Отец (усыновитель) получает право на материнский капитал, если мать ребенка умерла или ее лишили родительских прав. При этом ему не обязательно быть гражданином России. Кроме того, материнский капитал получит мужчина, который является единственным усыновителем второго, третьего или последующих детей, если решение суда об усыновлении вступило в силу с 1 января 2007 года. 8. Из-за чего могут отказать в материнском капитале? Вот основные причины. Сотрудники ПФР могут придраться и к тому, когда родился ребенок. Для этого они могут послать запрос в роддом о подтверждении времени рождения ребенка. И если окажется, что на самом деле малыш родился, к примеру, в 23 часа 45 минут 31 декабря 2006 года, а в свидетельстве о рождении зафиксирована дата 1 января 2007 года, то в получении сертификата родителям откажут. 5. А если ребенок остался сиротой? Если ребенок, при рождении которого полагается материнский капитал, остался сиротой, право на получение капитала переходит к самому малышу. Распоряжаться же капиталом смогут законные представители ребенка – усыновители, опекуны или приемные родители. 6. Сколько раз можно получить материнский капитал? Только один раз. То есть если после 31 декабря 2006 года женщина родит второго ребенка и воспользуется материнским капиталом, то потом, родив еще одного малыша, таким капиталом ей государство помогать уже не будет. Или если женщина, имеющая уже одного ребенка, рожает двойню, то материнский капитал положен только на одного из близнецов. 9. Как можно потратить материнский капитал? Материнский капитал можно использовать только на три цели: 1) приобретение или строительство жилья на территории РФ, в том числе в качестве взноса по ипотечному кредиту; 2) оплату обучения одного ребенка или нескольких детей; 3) формирование накопительной части трудовой пенсии матери. При этом материнский капитал не обязательно целиком тратить только на одну цель, можно расходовать деньги по частям, на разные нужды. Распоряжаться капиталом может то лицо, на кого выдан сертификат, то есть в большинстве случае мама. На руки вам денег не выдадут. Вы можете получить лишь сертификат, который подтверждает, что семья является обладателем материнского капитала. Распоряжаться средствами можно будет 97 96-99_MatKapital_Sitnikova.indd 97 04.04.2007 18:30:33 « Юр ист ко мп ан и и » 7. Как получить материнский капитал? Ликбез для сослуживцев ребенка (или последующих детей), если раньше она не пользовалась материнским капиталом. Мама, претендующая на получение материнского капитала, должна иметь российское гражданство. Местожительство значения не имеет. с помощью безналичного их перечисления на счет соответствующих организаций. Чтобы получить сертификат, нужно в любое время после рождения ребенка подать заявление в территориальное отделение Пенсионного фонда РФ. Нужно будет заполнить бланк заявления, а также принести паспорт матери и свидетельство о рождении ребенка. В течение месяца сотрудники ПФР будут проверять документы. Если с документами все в полном порядке, вам пришлют уведомление о том, что заявление подтверждено. После этого можно идти получать сертификат – в то же отделение ПФР. ПО ДЕЛУ Ликбез для сослуживцев ПО ДЕЛУ 10. Когда можно начать тратить материнский капитал? Распорядитель капитала должен написать заявление о том, на какие цели и в каком размере он хочет использовать материнский капитал. Самое раннее, когда можно подать заявление о распоряжении средствами капитала, – по истечении двух лет и шести месяцев со дня рождения или усыновления ребенка. При этом закон устанавливает два срока для подачи заявления – до 1 мая и до 1 октября. Если вы подадите заявление до 1 мая, то сможете потратить материнский капитал во втором полугодии, то есть начиная с 1 июля того же года. Если заявление будет подано в период со 2 мая до 1 октября, то капиталом можно будет распоряжаться в первом полугодии следующего года. Получается, что те мамы, у которых дети родились в начале 2007 года, смогут воспользоваться материнским капиталом только в первом полугодии 2010 года. Для этого им нужно подать заявление до 1 октября 2009 года. семейства, при этом супруги официально не зарегистрировали отношения, то полученные 250 тыс. рублей потратить на погашение кредита будет невозможно. В законе сказано, что жилое помещение, приобретенное с использованием средсв материнского капитала, должно быть оформлено в общую собственность родителей, детей и других членов семьи. Если же квартира зарегистрирована только на отца и ни мать, ни ребенок доли в этом жилье не имеют, то направить материнский капитал на погашение кредита будет нельзя. Отметим, что материнский капитал также нельзя потратить на ремонт квартиры. 13. Как потратить материнский капитал на образование ребенка? Материнский капитал можно потратить на оплату обучения одного ребенка или нескольких детей в любом образовательном учреждении, которое имеет право оказывать соответствующие услуги и находится на территории РФ. Это может быть и школа, и колледж, и вуз. Обратите внимание: не обязательно оплачивать обучение именно того ребенка, в связи с рождением которого был получен материнский капитал. Мать, отец, опекун могут решить оплатить обучение другого ребенка в семье, например более старшего. 11. Как приобрести жилье за счет материнского капитала? Семья может потратить капитал на оплату квартиры или доли в ней или строительство дома. Конечно, в большинстве случаев суммы в 250 тыс. рублей хватит лишь на оплату части стоимости жилья. С другой стороны, эти деньги можно направить на погашение ипотечного кредита или же внести как первоначальный взнос для его получения. Правда, сама по себе сумма, которую предоставляет государство матери, не дает никаких гарантий на то, что банк решит этот ипотечный кредит выдать. Для получения кредита потребуется подтверждение стабильного дохода семьи. 14. Надо ли платить налог на доходы физических лиц с материнского капитала? Нет, материнский капитал не облагается НДФЛ. Однако воспользоваться имущественным и социальным вычетом на ту сумму, которая потрачена из средств материнского капитала на жилье или обучение, уже будет нельзя. Получается, что если, например, мать купила квартиру за 1 млн рублей и при этом использовала все средства материнского капитала, то ей полагается имущественный вычет в размере 750 тыс. рублей. « Юр ист ко мп ан и и » 12. Квартира приобретена по ипотеке, записана на мужа. Можно ли потратить материнский капитал на погашение кредита? Нет, нельзя. Если приобретенная ранее с помощью ипотеки квартира записана на отца 98 96-99_MatKapital_Sitnikova.indd 98 04.04.2007 18:30:33 к сведению 100 Печать на документе. Когда можно не обращать внимания на ее отсутствие? 104 Центробанк обобщил практику применения валютного законодательства. Обзор новых документов за месяц 109 Публикация в «Российской газете» официальнее, чем в «Собрании законодательства». Важнейшие судебные решения месяца 96-99_MatKapital_Sitnikova.indd 99 04.04.2007 18:30:33 Справочник К СВЕДЕНИЮ Печать на документе. Когда можно не обращать внимания на ее отсутствие? Традиции таковы, что большинство работников компаний не воспринимают всерьез документы, на которых не стоит печать. С подобным отношением коллег по работе и контрагентов приходится сталкиваться и сотрудникам юридических подразделений. Спору нет, сложно вообразить случай, когда печать на документе окажется лишней и сможет навредить. И все же полезно знать, в каких случаях печать является «бесплатным приложением», а когда жизненно необходима. Для вашего удобства мы свели информацию о наиболее распространенных документах в таблице на стр. 101. Здесь сделаем лишь самые необходимые пояснения. В первую очередь напомним, что по умолчанию на договорах печать не обязательна. Этот реквизит необходим в документе лишь если об этом есть соглашение сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Либо для данного случая необходимость проставлять печать закреплена в нормативном правовом акте (обычно, когда речь идет о типовых формах). На практике судьи придерживаются именно такой позиции (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 30.11.98 № Ф09-1032/98-ГК). Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации (п. 5 ст. 185 ГК РФ). Что касается первичных документов, то печать в них тоже нужна далеко не всегда. Необходимость в ней возникает « Юр ист ко мп ан и и » ставляют по произвольной форме (об этом также сказано в упомянутом выше пункте). Поэтому отсутствие печати на акте о приемке работ (услуг) по произвольной форме вовсе не затрагивает действительность документа. Для унифицированных форм имеется одна особенность. Дело в том, что в некоторых из них есть поле для проставления печати – «М. П.», а, кроме того, в указаниях по заполнению формы написано, что оттиск нужно проставть именно в этом поле. Например, товарно-транспортная накладная по форме № 1-Т, командировочное удостоверение по форме № Т-10, квитанция к приходному кассовому ордеру № КО-1 и т. д. В таких документах печать, безусловно, необходима. Требование ее проставлять установлено в соответствии с требованиями закона о бухучете и четко формализовано. Но есть бланки, в которых поле для печати присутствует. Однако в указаниях по их заполнению про печать ничего не сказано. Например, товарная накладная по форме № ТОРГ-12 (утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 №132). Мы рекомендуем воспринимать это как требование ставить печать. Так вы не дадите повода для придирок к действительности документа как контрагентам, так и проверяющим чиновникам (например, налоговикам). Тем не менее, если печати в таком бланке все-таки не окажется, вот аргумент для того, чтобы доказать, что бумага имеет силу. Текст нормативного акта, который установил унифицированную форму, не требует однозначно ставить печать. Буквы «М. П.» на бланке можно воспринимать как факультативное поле на случай, если стороны пожелают это сделать. А непосредственно из закона требование обязательно ставить печать не вытекает. Значит, печать не является существенным атрибутом первичных документов. И ее отсутствие в рассматриваемом случае не влияет на юридическую силу документа. лишь когда такое требование прописано в утвержденной Госкомстатом унифицированной форме (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Если для той или иной операции унифицированной формы не предусмотрено, проставлять печать не обязательно. Этого не требует перечень реквизитов первичного документа, который в таких ситуациях со- 100 100-103_pechat_Korjabin.indd 100 04.04.2007 18:29:01 Документы Финансовые документы Документы по учету кассовых операций Нужна ли печать Основание Не обязательна: на всех остальных документах. В частности, на расходном кассовом ордере (КО-2) и книге учета принятых и выданных кассиром денежных средств (КО-5) Расчетные документы (платежное поручение, аккредитив, выписка и др.) Обязательна: на всех платежных документах, по которым компания перечисляет средства Не обязательна: на банковской выписке, если документ распечатан с использованием средств вычислительной техники Положение ЦБ РФ от 03.10.02 № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации» Раздел 2 части 3 Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации (утв. положением ЦБ РФ от 05.12.02 № 205-П); постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного от 16.01.07 № А5646035/2005, Западно-Сибирского от 13.01.05 № Ф04-9440/2004(7787А45-25) округов Пункт 5 положения о расчетах без ККТ (утв. постановлением Правительства РФ от 31.03.05 № 171) Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету денежных расчетов с населением при осуществлении торговых операций с применением контрольно-кассовых машин (утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132) Бланки строгой отчетности (БСО) Обязательна. Однако иногда удается доказать, что отсутствие печати не лишает документ статуса БСО (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.01.07 № А56-12475/2006) Обязательна: если этого требуют указания по заполнению конкретной формы документа. Например, в журнале кассира-операциониста (КМ-4) Не обязательна: во всех остальных случаях. Например, в справкеотчете кассира-операциониста (КМ-6) Документы по учету денежных расчетов с населением при торговле с ККТ Материальные документы по видам операций Акт приемки-передачи в произвольной форме Не обязательна: этого не требует перечень обязательных реквизитов первичных документов. В то же время для продавца надежнее, если покупатель поставит свою печать. Это будет дополнительным аргументом, если покупатель откажется платить, ссылаясь на то, что в документе с его стороны стоит подпись неуполномоченного лица Обязательна: только в товарной накладной (ТОРГ-12) и товарном журнале работника мелкорозничной торговли (ТОРГ-23) – место для печати предусмотрено в форме документа. Однако в указаниях по заполнению этих документов про печать ничего не сказано Не обязательна: во всех остальных случаях. Например, в акте о приемке товаров (ТОРГ-1), накладной на внутреннее перемещение, передачу товаров, тары (ТОРГ-13), акте о списании товаров (ТОРГ-16), товарном отчете (ТОРГ-29) и др. Пункт 2 статьи 9 Закона от № 129-ФЗ 101 101 100-103_pechat_Korjabin.indd 101 04.04.2007 18:29:01 « Юр ист ко мп ан и и » Документы по учету торговых операций Указания по применению форм первичной учетной документации по учету торговых операций (общие) (утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132) Справочник Обязательна: только на квитанции к приходному кассовому ордеру (КО-1) и на последней странице кассовой книги (КО-4). Однако можно доказать право учесть расходы даже если поставщик выдал квитанцию к приходному кассовому ордеру без печати, так как покупатель не отвечает за действия поставщика (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.08.01 № А56-13404/01) Унифицированные формы первичной учетной документации по учету кассовых операций (утв. постановлением Госкомстата России от 18.08.98 № 88) К СВЕДЕНИЮ Перечень документов, на которых обязательна/не обязательна печать организации Справочник К СВЕДЕНИЮ Документы Документы по учету торговых операций при продаже товаров в кредит Документы по учету торговых операций в комиссионной торговле Документы по учету операций в общественном питании Нужна ли печать Обязательна: только в справке для покупки товаров в кредит (КР-1) и поручении-обязательстве (КР-2) Основание Раздел 1 Указаний по применению и заполнению форм первичной учетной документации (утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132) Не обязательна: место для печати в этих документах не предусмотрено. Поэтому печать ставить необязательно, в частности, в перечне товаров, принятых на комиссию (КОМИС-1), справке о продаже товаров, принятых на комиссию (КОМИС-4) Не обязательна: место для печати в этих документах не предусмотрено. Поэтому печать ставить не обязательно, в частности в плане-меню (ОП-2), накладной на отпуск товара (ОП-4), закупочном акте (ОП-5), заказе-счете (ОП-20) Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету операций в общественном питании (утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132) Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ (утв. постановлением Госкомстата России от 11.11.99 № 100) Раздел 1 Указаний по применению и заполнению форм (утв. постановлением Госкомстата России от 28.11.97 № 78) Документы по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ Обязательна: на формах документов, которые предусматривают место для печати. Например, акт о приемке выполненных работ (КС-2), справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), общий журнал работ (КС-6), акт приемки законченного строительством объекта (КС-11) Примечание. Указания по заполнению данной категории документов требуют поставить печать только для общего журнала работ (КС-6) Обязательна: в рапорте о работе башенного крана (ЭСМ-1) и рапорте-наряде о работе строительной машины (механизма) (ЭСМ-4), а также в справке для расчетов за выполненные работы (услуги) (ЭСМ-7) печать ставит заказчик Не обязательна: во всех остальных документах (например, путевой лист (ЭСМ-2) и рапорт о работе строительной машины (ЭСМ-3)) Документы по учету работы строительных машин и механизмов Документы по учету работ в автомобильном транспорте Обязательна: на путевых листах всех типов транспортных средств. На товарно-транспортной накладной (1-Т) требуется только печать грузоотправителя. Но для него лучше, чтобы и грузополучатель (при переходе прав собственности на груз) тоже поставил печать. Это будет дополнительным аргументом, если покупатель откажется платить, ссылаясь на то, что в документе с его стороны стоит подпись неуполномоченного лица Раздел 2 Указаний по применению и заполнению форм (утв. постановлением Госкомстата России от 28.11.97 № 78) Материальные документы по видам имущества Документы по учету материалов Обязательна: на доверенностях (М-2, М-2а) организации должны ставить печать. Предприниматели могут этого не делать (в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 22.06.05 № Ф09-1831/05-С5) Пункт 5 статьи 185 ГК РФ, раздел 3 Указаний по применению и заполнению форм (утв. постановлением Госкомстата России Обязательна: на акте об оприходовании материальных ценностей, от 30.10.97 № 71а) полученных при разборке и демонтаже зданий и сооружений (М-35). На этом документе печать ставят заказчик и подрядчик Не обязательна: на документах по внутреннему перемещению и учету МПЗ (М-8, М-11, М-15, М-17) и акте о приемке материалов (М-7), который составляют при расхождении фактических данных и данных, указанных в сопроводительных документах Документы по учету основных средств и нематериальных активов « Юр ист ко мп ан и и » Раздел 3 Указаний по применению и заполнению форм (утв. постановлением Госкомстата России от 30.10.97 № 71а) Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету основных средств (утв. постановлением Госкомстата России от 21.01.03 № 7) Обязательна: на всех актах приемки-передачи (сдачи) основных средств (ОС-1, ОС-1а, ОС-1б, ОС-3), акте о приемке-передаче оборудования в монтаж (ОС-15) и акте о выявленных дефектах оборудования (ОС-16) Не обязательна: на инвентарных карточках (ОС-6, ОС-6а, ОС-6б), актах о списании основных средств (ОС-4, ОС-4а, ОС-4б), накладной на внутреннее перемещение объектов основных средств (ОС-2) и акте о приеме (поступлении) оборудования (ОС-14) 102 100-103_pechat_Korjabin.indd 102 04.04.2007 18:29:02 Документы Документы по учету МБП Нужна ли печать Не обязательна Основание Раздел 4 Указаний по применению и заполнению форм (утв. постановлением Госкомстата России от 30.10.97 г. № 71а) Указания по применению и заполнению форм (утв. постановлением Госкомстата России от 18.08.98 № 88) Документы по учету результатов инвентаризации Кадровые документы Трудовая книжка Обязательна: печать ставят на первой странице Пункт 2.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек (утв. постановлением Минтруда России от 10.10.03 № 69) Пункт 35 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовых книжек и обеспечения ими работодателей (утв. постановлением Правительства РФ от 16.04.03 № 225) Раздел 2 Указаний по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты (утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.04 № 1) Разделы 1 и 2 Указаний по применению и заполнению форм первичной учетной документации (утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.04 № 1) Обязательна: печать ставят после записи об увольнении работника Акт о приемке работ, выполненных по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы (Т-73) Командировочное удостоверение (Т-10) Обязательна Обязательна: отметку ставят в каждом пункте назначения Прочие документы Не обязательна: ни сами формы, ни указания по их заполнению (приказы, распоряжения, этого не предусматривают штатное расписание (Т-3), личная карточка работника (Т-2), служебное задание для направления в командировку и отчет о его выполнении (Т-10а), табель учета рабочего времени (Т-13), расчетно-платежная ведомость (Т-49), лицевые счета (Т-54, Т-54а) и др.) Налоговые документы Счет-фактура Налоговая декларация Обязательна: печать надо ставить только там, где этого требуют указания по заполнению формы. То есть не надо проштамповывать все листы, на которых есть подпись руководителя или представителя. Приказы Минфина России об утверждении форм деклараций 103 100-103_pechat_Korjabin.indd 103 04.04.2007 18:29:02 « Юр ист ко мп ан и и » Не обязательна. В то же время налоговики требуют заверять Федеральный закон печатью исправления в документе (на основании пункта 29 правил от 29.05.02 № 57-ФЗ внес ведения журналов учета счетов-фактур, книг покупок и продаж изменения в пункт 6 (утв. постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914). статьи 169 НК РФ Однако в суде можно обосновать пригодность документа для вычета даже если исправления не заверены печатью (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.03.06 № А26-9429/2005-217) Справочник Не обязательна: места для печати в этих документах не предусмотрено. Поэтому печать ставить не обязательно, в частности на инвентаризационной описи товарно-материальных ценностей (ИНВ-3), сличительной ведомости результатов инвентаризации товарно-материальных ценностей (ИНВ-19), акте инвентаризации наличных денежных средств (ИНВ-15) К СВЕДЕНИЮ Обзор документов К СВЕДЕНИЮ Обзор новых официальных документов ХОЗЯЙСТВЕННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ Новые пищевые продукты зарегистрирует Роспотребнадзор Правительство РФ привело порядок регистрации новых пищевых продуктов, материалов и изделий (утв. постановлением Правительства РФ от 21.12.2000 № 988) в соответствии с действующими структурой и функциями органов исполнительной власти. Согласно поправкам, которые документ вносит в постановление № 988, регистрацией вместо Минздрава России (ныне Минздравсоцразвития) должен заниматься подведомственный министерству Роспотребнадзор. Продукты животного происхождения ведомство должно регистрировать по согласованию с Россельхознадзором. Эти и некоторые другие поправки к постановлению № 988 вступили в силу с 10 марта 2007 года. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 26.02.07 № 130 Информацию о госзаказах можно будет найти в интернете Правительство РФ утвердило порядок размещеия информации о государственном и муниципальном заказе в сети интернет. Согласно принятому документу, информацию о закупках можно будет найти на официальном сайте РФ, субъектов РФ и муниципальных образований. Ссылки на эти сайты можно будет найти на официальном сайте Госзаказа РФ: www.zakupki.gov.ru. В сети круглосуточно и бесплатно можно будет почерпнуть сведения о конкурсной документации, документации об открытом аукционе, требованиях, предъявляемых к запросу котировок, а также иную информацию, имеющую отношение к размещению заказов. Постановление вступило в силу 24 марта 2007 года. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 10.03.07 № 147 Импортную алкогольную продукцию можно перемаркировать не возвращая на оптовый склад Перемаркировку импортной алкогольной продукции, которую ввезли в РФ по 31 марта 2006 года включительно и маркированной акцизными марками, выданными по 31 декабря 2005 года включительно, можно производить прямо « Юр ист ко мп ан и и » Ростехнадзор определил, как получить разрешение на выброс вредных веществ в атмосферу Разрешения на выбросы вредных веществ в атмосферу можно будет получить в органах Ростехнадзора. Для этого в территориальный орган ведомства надо будет представить заявление о выдаче разрешения на выбросы, утвержденные нормативы предельно допустимых выбросов для каждого конкретного стационарного их источника, а также установленные и временно согласованные выбросы для каждого источника, план уменьшения выбросов, а также отчет о выполнении этого плана. Документ вступит в силу по истечении 10 дней после дня официального опубликования. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ РОСТЕХНАДЗОРА ОТ 19.02.07 № 84 (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 14.03.2007 № 9107) у розничного продавца. Помещать ее на склад, собственник которого имеет лицензию на закупку, хранение и поставку алкогольной продукции или только на ее хранение, не обязательно. Такие выводы следуют из поправок, которые Правительство РФ внесло в свое постановление от 29 .06.06 № 398. Изменения вступили в силу с 7 марта 2007 года. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 03.03.07 № 132 104 104-110_Obzor_Dok.indd 104 04.04.2007 18:34:32 Местные власти ответят за нарушения прав землепользователей Взыскать убытки, причиненные нормативным актом, нарушающим права компании по пользованию земелным участком, можно будет не только с органов государственной власти, но и с органов местного самоуправления. Такую поправку законодатели внесли в пункт 2 статьи 61 Земельного кодекса РФ. Новая редакция пункта действует с 14 марта 2007 года. ИСТОЧНИК: ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОТ 28.02.07 № 21-ФЗ почтовым отправлением с уведомлением о вручении. Документы (их копии) можно представить как по почте (датой представления будет считаться дата отправки), так и нарочным (дату представления определят по дате штемпеля о приемке). По мотивированному заявлению компании этот срок могут продлить один раз и не более чем на семь дней. По валютным операциям, связанным с перемещением товаров через таможенную границу, документы надо представлять по правилам таможенного законодательства. Такой порядок впервые с момента вступления в силу Федерального закона от 10.12.03 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» Правительство РФ установило для представления резидентами и нерезидентами подтверждающих бумаг по запросам профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе реестродержателей (регистраторов), подотчетных ФСФР России, таможенных и налоговых органов. Постановление вступило в силу с 6 марта 2007 года. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 17.02.07 № 98 Россельхознадзор установил порядок выдачи разрешений на ввоз подкарантинной продукции Импортное карантинное разрешение на ввоз в РФ подкарантинной продукции можно будет получить в Россельхознадзоре или в его территориальном органе. Для этого необходимо подать заявку на получение разрешения, к которой приложить заверенные копии свидетельств о регистрации юрлица и его постановке на налоговый учет и документ, подтверждающий проведение профилактического фитосанитарного обеззараживания складских помещений. Если обеззараживание помещения для данного вида продукции не предусмотрено, надо приложить выписки из договора аренды на складское помещение и из госреестра селекционных достижений, допущенных к использованию в РФ. Разрешение выдадут в течение 30 дней со дня поступления заявки и документов. Напомним, что под подкарантинной продукцией понимаются растения, продукция растительного происхождения, тара, упаковка, почва и т. п., которые могут стать носителями вредных организмов или способствовать распространению вредных организмов. Документ вступит в силу по истечении 10 дней со дня официального опубликования. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ МИНСЕЛЬХОЗА РОССИИ ОТ 13.02.07 № 84 (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 21.03.07 № 9127) Центробанк обобщил применение валютного законодательства Центральный банк выпустил обзор практики применения законодательства о валютном регулировании и валютном контроле. Документ, в частности, разъясняет, что при расчетах по внешнеторговому контракту резидентам не нужно отражать сумму НДС в разделе II «Сведения о расчетах» ведомости банковского контроля (приложение к Положению Банка России от 01.06.04 № 258-П). Не надо отражать НДС и в справке о подтверждающих документах, если в этом документе сумма налога выделена «в том числе». ИСТОЧНИК: ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО ЦБ РФ ОТ 28.02.07 № 35 Утверждены обновленные стандарты эмиссии ценных бумаг ФСФР России выпустила новую версию стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. Документ нужен при выпуске эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) и устанавливает решения о выпуске ценных бумаг, госрегистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а также регистрации проспекта ценных бумаг, если выпуск сопровождается оформлением этого документа. Отличий от предыдущей версии стандартов не очень много, но они есть. Например, согласно новой редакции, эмитентам за105 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:34:33 ВЭД И ВАЛЮТНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО Появился порядок представления документов агентам валютного контроля Подтверждающие документы по валютным операциям компании нужно представить агенту валютного контроля в течение семи дней с даты, когда он направил запрос требования к принятию, утверждению и госрегистрации 104-110_Obzor_Dok.indd 105 Обзор документов К СВЕДЕНИЮ Обзор документов К СВЕДЕНИЮ прещено передавать по доверенности полномочия на подписание решения о выпуске ценных бумаг. Документ вступит в силу по истечении 10 дней со дня официального опубликования. С этой же даты утратит силу приказ ФСФР России от 16.03.05 № 05-4/пз-н, которым была утверждена предыдущая версия стандартов. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ ФСФР РОССИИ ОТ 25.01.07 № 07-4/П3-Н (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 15.03.07 № 9121) решений Государственной межведомственной экспертной комиссии по ККМ. Эксплуатировать старые кассовые аппараты можно до 1 января 2008 года. Появление нового документа связано с тем, что три года назад функции по регулированию ККТ передали Федеральному агентству по промышленности без малого три года назад (постановление Правительства РФ от 16.06.04 г. № 285). Однако руки до этого дошли у агентства только сейчас. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ РОСПРОМА ОТ 06.03.07 № 105 НАЛОГИ И ФИНАНСЫ Налоговые проверки будут оформлять по-новому ФНС России выпустила новую редакцию бланков документов, которые налоговики будут использовать при проведении и оформлении результатов налоговых проверок и инструкций по их заполнению. Документы по новым правилам налоговики должны составлять по проверкам, которые начаты после 31 декабря 2006 года. В связи с поправками, которые Федеральный закон от 27.07.06 № 137-ФЗ внес в Налоговый кодекс, изменились формы решения о проведении выездной проверки и акта выездной проверки. Кроме того, появилась доселе не существовавшая форма акта, который необходимо составить, если налоговики в ходе камеральной проверки обнаружат нарушения и захотят оштрафовать компанию за них. Кроме того, из документа стало ясно, по каким основаниям налоговики будут продлять проверку с штатных двух месяцев до максимально возможных шести (перечень оказался открытым), а также как по новым правилам кодекса инспекторы будут истребовать документы о налогоплательщике у его контрагентов. Документ применим к проверкам, начатым после 31 декабря 2006 года. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ ФНС РОССИИ ОТ 25.12.06 № САЭ-3-06/892@ (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 20.02.07 № 8991) Утверждена и зарегистрирована новая форма расчета по ЕСН Минюст зарегистрировал приказ Минфина, которым финансовое ведомство утвердило новую форму и порядок заполнения Расчета авансовых платежей по ЕСН для работодателей, которые производят выплаты физическим лицам. Компании обязаны отчитываться по новой форме уже за первый отчетный период (квартал) текущего года. То есть не позднее 20 апреля (п. 3 ст. 243 НК РФ). ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ МИНФИНА РОССИИ ОТ 09.02.07 № 13Н (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 15.03.07 № 9118) Крупнейшим налогоплательщикам разъяснили, куда сообщать о заграничных счетах Федеральная налоговая служба разъяснила, в каком порядке резиденты – рупнейшие налогоплательщики должны сообщать налоговикам сведения о счетах, отрытых в банках за пределами РФ. Компании, имеющие свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по местонахождению на территории Российской Федерации по форме № 09-1-2 (утв. приказом МНС России от 03.03.04 № БГ-3-09/178), должны представлять уведомление и отчет в инспекцию по местонахождению. Обладатели свидетельств по форме № 9- НС (утв. приказом ФНС России от 31.08.01 N БГ-3- 9/319) должны уведомлять специализированную инспекцию по крупнейшим налогоплательщикам, в которой компания состоит на учете в этом качестве. ИСТОЧНИК: ПИСЬМО ФНС РОССИИ ОТ 09.02.07 № ЧД-6-09/97 « Юр ист ко мп ан и и » Появился новый реестр ККТ, но старые аппараты попрежнему легальны Роспром утвердил новый реестр контрольно-кассовой техники, которая считается пригодной для обязательного применения и фискальных целей. К счастью, неприятных сюрпризов документ не несет. Приказ узаконил прежний список моделей допущенной к эксплуатации техники, который до сих пор формировался на основании Минфин предупреждает: товарообменные операции опасны для вычетов по НДС НДС, фактически оплаченный поставщику по товарообменной операции, нельзя полностью принять к вычету. 106 104-110_Obzor_Dok.indd 106 04.04.2007 18:34:33 Покупатель сможет учесть сумму налога лишь в пределах балансовой стоимости переданного имущества. Такой, невыгодный для налогоплательщиков вывод финансовое ведомство сделало из нестыковки, которую законодатели допустили, вводя денежную оплату налога при бартерных расчетах (п. 4 ст. 168 НК РФ в редакции Федерального закона от 22.07.05 № 119-ФЗ). Дело в том, что в кодексе осталось старое правило о том, что при натуральных расчетах вычет возможен только в пределах балансовой стоимости имущества (абз. 2 п. 2 ст. 172 НК РФ). Этим и воспользовались чиновники. Что касается погашения обязательства перед поставщиком зачетом или при расчетах ценными бумагами, то проблемы с вычетом не грозят. На этот счет в Налоговом кодексе нет никаких атавизмов, и оплаченный налог можно принимать к вычету в полном объеме. ИСТОЧНИК: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ ОТ 07.03.07 № 03-07-15/31 видов товаров, работ, услуг. Новая редакция документа действует с 4 марта 2007 года. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ МИНЗДРАВСОЦРАЗВИТИЯ РОССИИ ОТ 24.01.07 № 62 (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 12.02.07 № 8931) Проверять беспризорные компании на соблюдение «антиотмывочного» законодательства будут по новым правилам Росфинмониторинг разработал новую версию порядка контроля за соблюдением законодательства о противодействии легализации преступных доходов в компаниях, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы. Это лизинговые компании, ломбарды, игорные и риэлторские компании. Новый документ, в частности, более подробно расписывает порядок проведения камеральных и выездных проверок. Например, в нем установлено, что при камеральной проверке компания КОНТРОЛЬ И НАДЗОР Появились обновленные правила проверок санитарного законодательства Минздравсоцразвития обновило правила, по которым Роспотребнадзор проверяет компании на предмет соблюдения санитарного законодательства. Документ, который пришел на смену приказу Минздрава от 17.07.02 № 228 получил название административного регламента. Большая часть изменений посвящена тому, что порядок привели в соответствие с Федеральным законом от 08.08.01 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Однако есть и более существенные новшества. Так, в документе приведен новый перечень оснований, по которым проверку могут продлить еще на один месяц (например, если объект надзора является источником вредных воздействий на здоровье человека (шум, вибрация, радиация и иные физические и химические факторы), перечень вредных факторов и путей их воздействия неизвестен, а также при аварийных ситуациях и массовых заболеваниях). Кроме того, появилось положение о том, что плановые проверки Роспотребнадзор обязан проводить одновременно с плановыми проверками законодательства о защите прав потребителей, а также правил продажи отдельных должна представлять в финансовую разведку запрошенные документы в семидневный срок. А выездная проверка должна продолжаться не более 30 дней. Документ вступил в силу со 2 апреля 2007 года. С этой же даты утратила силу прежняя версия порядка, которая была утверждена приказом КФМ России от 16.06.03 № 73. ИСТОЧНИК: ПРИКАЗ МИНФИНА РОССИИ ОТ 26.12.06 № 183Н (ЗАРЕГИСТРИРОВАН МИНЮСТОМ РОССИИ 14.03.07 № 9109) ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ Сотрудников-иностранцев можно будет командировать Утвержден перечень случаев, когда иностранные работники могут выполнять трудовые обязанности вне пределов субъекта РФ, в котором им разрешено работать либо временно проживать. Документ принят в связи с изменениями в правилах привлечения иностранцев на работу, которые Федеральный закон от 18.07.06 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», и вступил в силу с 21 февраля 2007 года. Так исполнять трудовые обязанности вне субъекта РФ, на территории которого иностранному сотруднику выдано разрешение на работу, можно, если его отправили в командировку (на срок не более 10 дней в течение дейс107 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:34:33 № 110-ФЗ внес в Федеральный закон от 25.07.02 № 115-ФЗ 104-110_Obzor_Dok.indd 107 Обзор документов К СВЕДЕНИЮ Обзор документов К СВЕДЕНИЮ твия одного разрешения). Либо если, согласно трудовому договору, работа сотрудника носит разъездной характер (не более 60 дней за период действия одного разрешения). Лимиты для работы вне субъекта, где гастарбайтеру разрешено временно проживать, менее жесткие. При направлении в командировку – 40 календарных дней в течение 12 календарных месяцев. А при разъездном характере работы – 90 дней в течение 12 календарных месяцев. Списки профессий (должностей) и работ, при выполнении которых можно применять эти правила, должно утвердить Минздравсоцразвития. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 17.02.07 № 97 того, чтобы работнику за время командировки платили обычную зарплату. ИСТОЧНИК: ПИСЬМО РОСТРУДА ОТ 05.02.07 № 275-6-0 Реорганизация не поможет сократить штат По мнению Роструда, реорганизация компании сама по себе не влечет за собой сокращение штата и увольнение работников (ст. 75 Трудового кодекса). Если должности в штатном расписании реорганизованной компании не изменились, то оснований для расторжения трудовых договоров с сотрудниками нет. Всех сотрудников нужно письменно уведомить о будущих изменениях за два месяца (ст. 74 ТК РФ). А затем оформить с ними дополнительные соглашения к трудовым договорам. Подпись работника под соглашением будет означать его согласие на работу в новой компании. Если реорганизация будет совмещена с сокращением штата, сотрудников нужно уведомить о предстоящем увольнении не мнее чем за два месяца, предложить им другие вакантные должности и т. д. (ст. 180 ТК РФ), соблюсти преимущественное право на работу в новой компании и т. д. ИСТОЧНИК: ПИСЬМО РОСТРУДА ОТ 05.02.07 № 276-6-0 Командированным работникам нужно платить средний заработок, а не обычную зарплату За время служебной командировки работнику нужно выплачивать средний заработок. Начислять ему в это время обычную зарплату нельзя. Как оказалось, именно такого мнения придерживаются в Роструде. Заметим, что чиновники Минздравсоцразвития России не против 108 104-110_Obzor_Dok.indd 108 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:34:34 Обзор судебной практики Отменить судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам непросто Ничтожно малыми можно считать шансы оппонентов отыграть судебное решение в пользу вашей организации, которое вступило в законную силу. Пересматривать дело по вновь открывшимся обстоятельствам судьи станут только если эти обстоятельства носят исключительный характер. Невысокая готовность судей отменять вступившие в силу решения хорошо видна из дела, которое рассмотрел Президиум ВАС РФ. Компания в 2002 году выиграла у налоговой инспекции спор о возмещении экспортного НДС, и сумму налога вернули налогоплательщику. А в 2005 году налоговики получили письмо от Управления внутренних доходов США о том, что американской компании-покупателю федеральный ИНН не присваивался и налоговую отчетность данная компания в налоговые органы США не представляла. Тем не менее судьи всех трех инстанций и Президиума ВАС РФ сочли это обстоятельство недостаточно существенным поводом к отмене оспоренного решения. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 13.02.07 № 12264/06 при заключении договора. И неоплату они посчитали недостаточно существенной для расторжения. Однако Президиум ВАС РФ указал, что в данном случае следует руководствоваться пунктом 2 статьи 450 ГК РФ, согласно которому по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда, в частности при существенном нарушении договора другой стороной. Высшая арбитражная инстанция указала, что истец рассчитывал получить оплату, но не получил. А значит, это существенное нарушение договора и он может быть расторгнут. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 06.02.07 № 12295/06 Прценты по векселю с датой предъявления «не ранее» начисляют с этой даты Проценты по векселю со сроком предъявления «не ранее определенной даты» нужно начислять начиная с даты, когда возможно его предъявление. Суды трех инстанций удовлетворили требования истца о начислении процентов на такие векселя начиная с даты выдачи. При этом судьи исходили из пункта 19 постановления от 04.12.2000 Пленума ВС РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14, который действительно содержит такое разъяснение. Однако Президиум ВАС РФ отметил, что это разъяснение касается случаев, когда в векселе «по предъявлении» не указана другая дата. Другой датой, в частности, следует считать оговорку «но не ранее». В этом случае ление векселя. Напомним, что в составе расходов проценты можно учитывать со дня составления векселя даже если в нем есть оговорка «не ранее». Для налоговых отношений рассмотренные выше особенности не важны (постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.04 № 14161/03). ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 06.02.07 № 13760/06 « Юр ист ко мп ан и и » Неоплата прав по договору цессии – основание для его расторжения Компания уступила другой организации права на квартиры в жилом доме по договору цессии. Однако цессионарий приобретенные обязательства по оплате не исполнил. Судьи первой и кассационной инстанций не признали это обстоятельство основанием для расторжения договора. По их мнению, к отношениям сторон нужно было применить статью 451 ГК РФ, которая регламентирует изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых исходили стороны проценты нужно считать с даты, когда возможно предъяв- Обзор судебной практики 109 104-110_Obzor_Dok.indd 109 04.04.2007 18:34:37 К СВЕДЕНИЮ Обзор судебной практики К СВЕДЕНИЮ Публикация в «Российской газете» официальнее, чем в «Собрании законодательства» Если нормативный акт опубликован в выпусках «Российской газеты» и «Собрания законодательства РФ», датированных разными днями, то приоритетом обладает дата публикации в «Российской газете». Именно на эту дату опирались судьи Президиума ВАС РФ, рассматривая следующий спор. Компания 25 июля 2005 года предъявила иск о признании недействительности ничтожной сделки, которую начали исполнять 1 августа 1995 года. На первую из упомянутых дат приелся и день опубликования в «Собрании законодательства РФ», поправок к статье 181 ГК РФ, согласно которым срок давности по данным требованиям сократили с десяти до трех лет (Федеральный закон от 21.07.05 № 109-ФЗ). Поправки должны были вступить в силу со дня официального опубликования. До этой даты можно было применять старый срок исковой давности. А после – новый. Суд кассационной инстанции посчитал, что нужно применять новый трехлетний срок исковой давности, так как иск предъявлен в день опубликования и вступления в силу поправок. А поскольку этот срок истек, кассационная инстанция отказала в иске. Однако ВАС РФ решил, что надо руководствоваться датой публикации закона в «Российской газете» – 26 июля 2005 года. А значит, иск предъявлен в период, когда действовала старая редакция статьи 181 ГК РФ, и поэтому подлежит удовлетворению. Заметим, что дате публикации законов в упомянутом издании отдают предпочтение и в Конституционном суде (постановление от 24.10.96 № 17-П). ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 30.01.07 № 11263/06 мать незаинтересованные члены органов управления АО). Суды трех инстанций отказали в иске, посчитав, что порядок одобрения «заинтересованных» сделок не касается процедуры передачи полномочий исполнительного органа управляющей организации (в данном случае индивидуальному предпринимателю). Однако Президиум ВАС РФ пришел к выводу, что передача полномочий – это тоже сделка. Направлена она на приобретение услуг по управлению обществом, сопровождается оплатой этих услуг, а также связана с передачей управляющей организации полномочий по распоряжению имуществом компании. Поэтому такие сделки следует совершать с соблюдением требований статьи 83 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 23.01.07 № 11578/06 Пособие по беременности и родам должно стать безлимитным Конституционный суд РФ признал неконституционной норму, согласно которой размер пособия по беременности и родам не может превышать фиксированную величину независимо от фактического среднего заработка женщины. В настоящее время этот лимит составляет 16 125 руб. в месяц (ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 19.12.06 № 234-ФЗ). В то время как по общему правилу женщина в период отпуска по беременности и родам должна ежемсячно получать 100 процентов среднего заработка (ст. 8 Федерального закона от от 19.05.95 № 81-ФЗ). Суд посчитал, что само по себе установление верхнего предела размера выплаты вполне законно. Оно призвано компенсировать влияние регрессивной шкалы ЕСН, согласно которой чем больше доход работника, тем меньше ставка налога (а значит и размер поступлений в бюджет ФСС). Однако судьи отметили, что существующий лимит непропорционально снижает гарантии женщинам со средним заработком, значительно превышающим данную планку. Это в совокупности с особым назначением выплаты не адекватно конституционно защищаемым ценностям. В результате судьи признали оспоренное положение не соответствующим Конституции и обязали законодателя внести изменения в неконституционную норму в течение шести месяцев с даты провозглашения решения. ИСТОЧНИК: ПОСТАНОВЛЕНИЕ КОНСТИТУЦИОННОГО СУДА РФ ОТ 22.03.07 № 14-П Передача полномочий управляющего органа АО тоже может быть сделкой с заинтересованностью Общее собрание акционеров компании приняло реше« Юр ист ко мп ан и и » ние о передаче полномочий исполнительного органа индивидуальному предпринимателю. Против такого решения голосовал представитель акционера, владеющего 19,5 процента акций. Акционер, не согласный с решением, обжаловал его в суд, сославшись на несоблюдение правил одобрения сделок с заинтересованностью (суть в том, что решения по таким сделкам должны прини- 110 104-110_Obzor_Dok.indd 110 04.04.2007 18:34:37 Три полезные ссылки для юриста компании http://arbitr.ru/subscr www.taxhelp.ru www.lawjobs.ru Арбитражная практика в почтовом ящике С тех пор как Высший арбитражный суд стал среди властных структур отличником в деле раскрытия информации о своей деятельности в интернете, необходимость в посещении ресурсов с обзорами арбитражной практики практически отпала. На его сайте и сайтах арбитражных судов можно найти практически любую информацию об арбитражной системе, рассмотренных и рассматриваемых делах, арбитражной практике в каждом регионе. Упорядочить информацию, которую предоставляет ВАС, можно, подписавшись на рассылки по адресу http://arbitr.ru/subscr/. Подписка возможна не только на стандартные рассылки, но и на информацию о конкретных делах. Налоговое право – помощь клуба В Рунете не так много «живых» юридических форуов, на которых сложилось профессиональное сообщество. Но совета коллег по налоговому праву всегда можно спросить на форуме сайта www.taxhelp.ru. Там уже давно образовался виртуальный клуб налоговых юристов. Сайт существует с 2001 года, за это время он несколько раз менялся, но сущность осталась прежней – именно там в интернете обсуждаются вопросы налогового права. Важно, что контент сайта формируется не только владельцем и создателем сайта, но и постоянными участниками форума, среди которых налоговые юристы, консультанты, юристы компаний, главные бухгалтеры и финдиректора. Все вакансии юристов на одном сайте Незаслуженно обиженный вниманием посетителей приятный и полезный сервис для поиска работы – www.lawjobs.ru. На этом сайте собран список ссылок на свежие вакансии для юристов со всех ведущих сайтов поиска работы. У сервиса есть недостаток – выборка возможна только по региональному признаку. Но для тех, кто находится в активном поиске работы, ежедневный просмотр ленты вакансий своего региона поможет сэкономить время Сервис поможет тем, кто ищет работу в Москве и СанктПетербурге, Московской, Ленинградской, Свердловской, Новосибирской, Нижегородской, Ростовской областях и Краснодарском крае. 111 « Юр ист ко мп ан и и » 04.04.2007 18:36:19 на посещении разных сайтов. 111_112internet.indd 111 Юридический интернет К СВЕДЕНИЮ С кем приходится работать К СВЕДЕНИЮ Четыре правовых портрета главного бухгалтера Низкая самооценка правовой грамотности Высокая правовая грамотность Слушает внимательно, возражает очень осторожно. Задает вопросы, на которые, как выясняется при дальнейшем разговоре, прекрасно знает ответы. Стремится любой документ отдать юристам на проверку – и чаще всего там все в порядке. Как работать. Советоваться по всем налоговым вопросам. Информировать обо всем, что касается работы финансовой службы. Вселять уверенность в своих силах решать часть вопросов, не привлекая юридическую службу. Ободрять и восхищаться. Высокая самооценка правовой грамотности Ничего не принимает на веру, требует ссылок на законодательство, спорит. Прекрасно ориентируется в Налоговом кодексе, особенно во второй части. Вникает в условия договоров, хорошо представляет себе их налоговые последствия. В курсе изменений – читает специализирванную прессу, изучает обновления в нормативно-правовых базах. Как работать. Никакого покровительства – только уважение. Внимательно выслушивать. Убеждать – терпеливо и аргументированно убеждать. Повсеместно демонстрировать, «МИСС МАРПЛ» как важна для вас точка зрения главбуха. Иногда признавать свою неправоту. Время от времени выражать восхищение. Воздастся сторицей: знающий, опытный и уверенный в себе главбух – опасный противник и незаменимый союзник. «КНЯЖНА МАРЬЯ» Низкая правовая грамотность Носит на визу юристам каждую бумажку – боится ответственности. Все рекомендации воспринимает как руководство к действию, но при этом в смысл особо не вникает. Задает много вопросов, своих предложений не вносит. Как работать. Ограничить Положением о документообороте поток документов из бухгалтерии в юрслужбу. Но в устных консультациях по возможности не отказывать, если приходится – только под убедительным и вежливым предлогом. Успокаивать, утешать и потихоньку просвещать. По крайней мере, на острых совещаниях бухгалтерия будет на вашей стороне. Активно и совершенно не к месту употребляет слова вроде «прецедент» или «преюдициальный». Добровольно с юридической службой не советуется. Когда приходится, слушает невнимательно, перебивает. При этом типичная реакция на проблемы, связанные с текстом документа, – «не понимаю, чем у нас юротдел занимается!». Как работать. Макси«ПИКОВАЯ ДАМА» мально формализовать взаимоотношения и разграничить ответственность. Добиться Положения о документообороте, в котором четко будет прописано, какие документы бухгалтерия обязана представить на визу юрслужбы, а также ваше право наложить вето. Все разбирательства – только публично, лучше всего в присутствии директора. « Юр ист ко мп ан и и » «ДУШЕЧКА» 112 111_112internet.indd 112 04.04.2007 18:36:22 ...
View Full Document

This note was uploaded on 02/22/2011 for the course LAW 10 taught by Professor Ziablikoff during the Spring '11 term at Camosun College.

Page1 / 113

0-07 - ПОДАРОК ПОДПИСЧИКАМ ЖУРНАЛА «ЮРИСТ КОМПАНИИ Все подписчики журнала «Юрист

This preview shows document pages 1 - 3. Sign up to view the full document.

View Full Document Right Arrow Icon
Ask a homework question - tutors are online